房地產(chǎn)抵押存在種種誤區(qū),直接或間接影響了房地產(chǎn)抵押業(yè)務的開展。最大的誤區(qū)是抵押權(quán)人過分小心,總希望辦理的手續(xù)越全越好,索取的證件越多越好,擔心債務人償還不了債務時遭受損失。這種擔心是可以理解的,但這樣做往往會增加抵押人的麻煩,增加抵押費用,容易引起抵押人的反感,甚至把業(yè)務搞丟了。
誤區(qū)之一:鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村所在地的房產(chǎn)不能抵押,有的直接提出抵押房地產(chǎn)只限在縣(市)以上城區(qū)范圍之內(nèi)。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村所在地的房地產(chǎn)有多種情況,一是鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村集體土地使用權(quán)不能單獨抵押,但《擔保法》規(guī)定,“以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押”,因此鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房及占用土地可以抵押;二是建制鎮(zhèn)和有的鄉(xiāng)政府所在地,就有國有土地,少數(shù)也有以出讓方式取得的土地使用權(quán);三是《擔保法》規(guī)定,宅基地等集體所有的土地使用權(quán)不能抵押。沒有說宅基地上的房屋不能抵押,只是抵押人債務清償不了時,抵押物難變現(xiàn)。司法部2002年2月20日通過的68號令“公證機構(gòu)辦理抵押登記辦法”明確,“位于農(nóng)村的個人私有房產(chǎn)”,“辦理抵押登記”應是“抵押人所在地的公證機構(gòu)”。“抵押權(quán)人自公證機構(gòu)出具《抵押登記證書》之日起獲得對抗第三人的權(quán)利”。
也有些抵押權(quán)人,在設立宅基地上的房產(chǎn)抵押時,只要在宅基地所在地有未享受過宅基地權(quán)利的第三人做擔保,并交一定數(shù)量的擔保金,辦理房屋抵押貸款。當?shù)盅喝诉€款后,第三人交的擔保金由抵押權(quán)人補償不低于銀行利息的費用。當?shù)盅喝饲鍍敳涣速J款本金和利費時,直接將房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人。但要預先在抵押合同中協(xié)商好轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)的價格。四是抵押人依法承包的荒山、荒地、荒灘等土地使用權(quán),只要經(jīng)過發(fā)包人同意,就可以抵押,但要注意抵押物的估價和抵押金額的確定。
誤區(qū)之二:國有企業(yè)資產(chǎn)抵押要經(jīng)主管部門批準;集體企業(yè)資產(chǎn)抵押,要憑職代會的決議;股份制企業(yè)資產(chǎn)抵押要憑董事會決議。我國企業(yè)早已實施法人治理結(jié)構(gòu)。各種企業(yè)類型的企業(yè)所擁有的資產(chǎn)屬于企業(yè)的法人財產(chǎn),根據(jù)《公司法》和《企業(yè)法人登記管理條例》的有關規(guī)定,企業(yè)依法享有對這些資產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、處分權(quán)等民事權(quán)利。而企業(yè)的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人,完全有權(quán)利行使上述各種民事權(quán)利,根本不需要這個批復,那個決議。最近最高人民法院“關于國有工業(yè)企業(yè)以機器、設備等財產(chǎn)為抵押物與債權(quán)人簽定的抵押合同的效力問題的批復”指出,“國有工業(yè)企業(yè)以機器設備、廠房等財產(chǎn)與債權(quán)人簽定的抵押合同,如無其它法定的無效情形,不應當僅以未經(jīng)政府主管部門批準為由認定抵押合同無效。”明確指出了,企業(yè)用企業(yè)資產(chǎn)抵押的行為,不能以政府主管部門是否批準來確定抵押效力。
誤區(qū)之三:住宅房產(chǎn)抵押合同必須都要到房管部門登記,所有共有人都要簽字。共有房產(chǎn)抵押要登記,共有人都要到場并簽字同意抵押,這是辦理手續(xù)的必要程序。但在實際操作中,還要分別具體情況:一、幾萬元或十幾萬元的房產(chǎn),客戶急要幾千元、或近萬元的錢用,只要信譽好,用途正當,有還款能力,典當行了解的,有些典當行直接收了房產(chǎn)證就放款了,也有的典當行只要共有人到場簽字就放款的。抵押人還不了債務時,賴帳不劃算,重新辦房產(chǎn)證可能花的錢不比貸款本金少,萬一要訴諸法院,只是不能對抗第三人,債權(quán)還是保護的。這樣更符合方便、快捷的特點。二、有些客戶房產(chǎn)共有人出差或長期在外做生意,急等錢用,要以房地產(chǎn)權(quán)抵押怎么辦?有些典當行,按共有人份額,對屬于持證人的部份進行抵押給予貸款。《擔保法》解釋第五十四條“按共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設定抵押的,抵押有效。”
“其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意,抵押有效。”因此,對共有人的財產(chǎn)抵押,共有人不能到場的,不能簡單的視為能抵押、不能抵押,重要在我們事前和事后做好工作。安徽蚌埠興達典當行陳孝凱同志在大連研討會上講,“手續(xù)要完備,我認為必須要完備,但不能為要求完備把典當行的小、快、靈的特點丟掉,否則人家就不會到典當行來了。”這是有道理的。
誤區(qū)之四:公共事業(yè)單位的房產(chǎn)不能抵押。《擔保法》中規(guī)定:“學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其它公益設施”不能抵押。
這里講的是“以公益為目的”的“公益設施”。近些年來,學校、醫(yī)院、機關、團體等行政事業(yè)單位,大部分利用自身的特點和優(yōu)勢創(chuàng)辦了不少企業(yè),以經(jīng)營性的資產(chǎn)抵押,有何不可?《擔保法》解釋第五十三條明確,“學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體,以其教育設施、醫(yī)療設施和其它公益設施以外的財產(chǎn)為自身債務設定的抵押,人民法院可以認定抵押有效。”司法部68號令也明確,“……事業(yè)單位、社會團體和其他非生產(chǎn)性企業(yè)組織所有的機械設備……等生產(chǎn)資料”抵押,經(jīng)公證機構(gòu)抵押登記后,能獲得對抗第三人的權(quán)利。我們遇到一個司法機關,新建辦公區(qū),資金不夠,經(jīng)政府和國資部門批準,以舊辦公區(qū)整體出售資金,補償資金缺口,但新辦公區(qū)未建好,舊辦公區(qū)出售不了,以政府和國資部門的批文將舊辦公區(qū)整體抵押取得資金,使新辦公區(qū)很快完工,這種抵押能說不可嗎?
誤區(qū)之五:關于抵押房產(chǎn)騰空和過戶問題。現(xiàn)在有不少抵押權(quán)人,為了萬無一失,在房產(chǎn)抵押時,要求抵押人將抵押物騰空或過戶給抵押權(quán)人,再辦理貸款。這樣不僅增加了工作的麻煩,一個抵押物兩次過戶,要多交多少稅費?無形中增加了抵押人的負擔,減少了抵押權(quán)人的效益。同時與房地產(chǎn)抵押的法定含意不符,“房地產(chǎn)抵押,是指抵押人以合法的房地產(chǎn),以不轉(zhuǎn)移占有的方式向抵押權(quán)人提供擔保的行為。”要人家騰空、過戶,不能叫“不轉(zhuǎn)移占有”;同時“債務人不履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依照《擔保法》的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。”要求房產(chǎn)騰空、過戶后再放款,是于理不通、于法不符的。抵押就是要按抵押的法規(guī)辦事,不能附帶其他任何條件。
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