廣東廣州市某房地產開發有限公司與廣東廣州市海珠區某公司等合作建房糾紛上訴案
上訴人(原審被告)：廣州市某房地產開發有限公司，住所地廣東省廣州市人民北路**號環球廣場**室。
法定代表人：吳某龍，董事長。
委托代理人：方某明，廣州市某律師事務所律師。
委托代理人：王某梅，北京市偉拓律師事務所律師。
被上訴人(原審原告)：廣州市海珠區某公司，住所地廣東省廣州市海珠區下渡路**號。
法定代表人：傅某某，經理。
委托代理人：許某宏，廣東某律師事務所律師。
原審第三人：廣州市海珠區人民政府某街道辦事處，
住所地：廣東省廣州市海珠區下渡路**號。
法定代表人：司徒某，主任。
委托代理人：許某宏，廣東某律師事務所律師。
原審第三人：廣州市海珠區某工業公司，住所地廣東省廣州市新西下渡路**號。
負責人：黎某錦，經理。
委托代理人：許某宏，廣東某律師事務所律師。
上訴人廣州市某房地產開發有限公司(以下簡稱某公司)為與被上訴人廣州市海珠區某公司(以下簡稱富港公司)、原審第三人廣州市海珠區人民政府某街道辦事處(以下簡稱某辦事處)、廣州市海珠區某工業公司(以下簡稱工業公司)合作建房糾紛一案，不服廣東省高級人民法院(1998)粵法民初字第9號民事判決，某本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現已審理終結。
經審理查明：1992年7月18日，工業公司經廣州市城市規劃局批準征用河南下渡村東南地段土地20203平方米興建廠房。1994年12月9日，工業公司和某辦事處共同某戴某國副市長寫信，要求將上述土地在保留7畝建輕電工廠的條件下，其余土地擬改變使用性質為商品房、商業廠房，與某公司共同合作開發。同年12月19日，某公司某某辦事處支付合作定金100萬元，后某辦事處將該定金退還某公司。同年12月30日，某辦事處與某公司簽訂《合作開發商住樓協議書》，約定：合作開發地點位于廣州市海珠區下渡路東側，征地面積20203平方米，擬興建多棟多層商住樓;某辦事處負責提供該建設用地，某公司負責建設所需的資金和交納包括土地有償使用費等有關稅費。某公司將開發所得的利益中，提供3000萬元給某辦事處建設輕電廠房，余下利益歸某公司擁有。當日，某公司就同一地塊又與富港公司簽訂《合作開發商品住宅樓協議書》，約定：擬興建6棟多層住宅樓及2棟輕電工業廠房，總建筑面積約5.5萬平方米與部分地下室(以規劃局批準面積為準);富港公司負責提供全部建設用地，負責征地費用和清理建設用地內障礙物的一切費用，達到地平路通的開工條件，負責處理建設用地周圍各有關單位與征地有關的一切遺留問題，負責繳納所分得樓房面積的營業稅，交易稅及銷售所發生的稅費，協助某公司辦理各項開發手續，解決施工中發生的問題及驗收工作，派員協助監督工程進度的管理等，富港公司自留部分土地建廠房的工程款及稅費由其自理。某公司主要負責項目的設計、立項、報建等一切與開發有關的工作，按協議要求籌措和支付全部建設的各項資金、國有土地有償出讓金及交繳各項稅費，負責施工管理工作并通過市有關部門的竣工驗收交付使用等;樓房建成后，先扣除公建配套和住宅某區管理服務所需部分，余者物業按48:52(即富港公司占48%，某公司占
52%)分成。雙方按垂直分配的原則分配房屋，具體方位的分配待規劃圖紙審定后協商處理。臨26米路段的商鋪，均按以上比例劃分，一方占南邊，一方占北邊。富港公司要在某公司辦理完建設許可證和施工許可證之前，處理好與土地使用有關的事項，某公司應在領取施工許可證或臨時施工許可證之日起，兩個月內完成三通一平工作。計劃在1995年6月初從挖第一根樁起，整個工期為30個月除(人力不可抗因素外)，到期沒完成，某公司應將富港公司分得的房屋按當時市場的中上售價一次性將房款付給富港公司。雙方又約定，本協議簽訂后，由富港公司委托某公司與某辦事處(即征地方)簽具"某與某"雙方合作協議
書，并辦理公證，公證后某公司7天內即某富港公司付100萬元履約定金，合同同時生效。本協議是該項目開發建設的雙方共同遵守的法律依據，任何一方與其他單位簽署的有關該項目的合同、協議條款與本協議條款有抵觸時，以本協議為準，其他合同、協議無效。同時富港公司須持有某辦事處征地方的委托書，并委托某公司具體實施開發事宜。雙方還就其他事項進行了約定。
1995年7月21日，某公司取得前述20203平方米土地中的13543平方米土地的《建設用地規劃許可證》建設商住樓。經某公司與富港公司共同申請，1996年9月10日，廣州市國土局以穗國土建用函字〔1996〕第140號文復函某公司和富港公司，將原核準工業公司使用的海珠區下渡村東南地段土地改由某公司和富港公司共同使用，核準用地面積為13543平方米。同年12月31日，某公司和富港公司共同與廣州市國土局簽訂了《廣州市國有土地使用權出讓合同》，約定由廣州市國土局將海珠區下渡路東側13543平方米的土地出讓給某公司和富港公司建設商住樓，土地出讓金為1557.0513萬元。1997年3月10日，某公司和富港公司取得13543平方米土地的《建設用地批準書》。當月某公司領取了雅景苑工程37289平方米的《商品房預售許可證》、《建設工程規劃許可證》。同年5月8日，某公司與富港公司又簽訂《補充協議》，約定：由于某公司在開發建設期間增加了費用，富港公司同意在分得的
48%物業中劃出1100平方米住宅建筑面積給某公司。雙方還約定了具體的房屋分配方案等。1998年7月，富港公司以某公司拒付售房款為由起訴至一審法院，請求判令某公司償付售房款27973784.46元及其利息損失，判令某公司完全履行合同，將富港公司所有的房屋折價90311204元一次性償付與富港公司并賠償相應的利息損失。
另查明：富港公司曾出具委托書，委托某公司代售富港公司按雙方合作合同約定應分得部分的房屋。某公司共代理富港公司銷售房屋123套(具體房號詳見一審判決書附表)，房款總額為36337925元。到1999年5月31日止，某公司實際收到房款31880318.24元，轉付給富港公司房款6132915元。雙方在一審法院審理期間協議：對某公司代理富港公司銷售的123套房屋應支付的各種費用一次性從某公司已收取的銷售房款中扣除(富港公司應支付的所得稅款暫不扣除，但富港公司保證由其支付)，某公司還應退還富港公司房款21450457.77元。再查明：1999年1月28日，某公司和富港公司與廣州市國土局共同簽訂《廣州市國有土地使用權出讓補充合同》，約定因規劃調整后的總建筑面積為50847平方米，雙方應補交國有土地使用權出讓金4037719元，同時約定了付款方式等。同年2月8日、9日，某公司取得面積共46176平方米的雅景苑《商品房預售許可證》。雅景苑A座工程于1996年10月16日開始施工，A、B座于1998年9月3日取得廣州地區建設工程質量安全監督站頒發的《建設工程質量認定書》，C座房屋工程已基本竣工，并通過初步驗收。
