新婚姻法解釋：子女探望權(quán)
第三十八條 離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。
行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。
父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。
【解釋】本條是關(guān)于離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父母一方探望子女權(quán)利的規(guī)定。
本條規(guī)定是這次修改婚姻法新增加的內(nèi)容。
在法理上，探望子女的權(quán)利是親權(quán)的一項(xiàng)內(nèi)容，最早可溯至羅馬法中的家長權(quán)。婚姻家庭法中的親權(quán)是以主體間特定的親屬身份為發(fā)生依據(jù)的，父母婚姻關(guān)系的終結(jié)并不改變父母與子女的血緣身份關(guān)系。婚姻法第三十六條明確規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利與義務(wù)。因此，在將監(jiān)護(hù)權(quán)判給一方的情況下，法律賦予了不直接撫養(yǎng)子女的另一方以探望的權(quán)利。
在發(fā)生探望權(quán)利糾紛時(shí)，首要的救濟(jì)方式是雙方當(dāng)事人的協(xié)商。雙方不應(yīng)囿于夫妻離異后的沖突紛爭上，應(yīng)從有利子女健康成長的角度出發(fā)，對探望的時(shí)間、探望的方式，探望期間雙方對子女的安排等作出協(xié)商。當(dāng)雙方無法就諸上事宜達(dá)成一致時(shí)，尤其在享有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方無故拒絕不直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女時(shí)，享有探望權(quán)的一方可依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提起訴訟，請求人民法院作出判決。婚姻法修改征求意見中，有意見認(rèn)為由人民法院對探望糾紛作出判決，在司法實(shí)踐中難以執(zhí)行。父母對子女的探望權(quán)利雖然在1980年婚姻法中雖沒有明確規(guī)定，但是受法律保護(hù)。如果撫養(yǎng)子女的一方不允許非直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女，非直接撫養(yǎng)子女的一方可以申請法院變更撫養(yǎng)關(guān)系。反對意見認(rèn)為，享有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方不允許非直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女并不能當(dāng)然導(dǎo)致?lián)狃B(yǎng)關(guān)系的變更。如果說探望權(quán)的設(shè)立還兼顧了父母和子女雙方權(quán)利的話，那么監(jiān)護(hù)權(quán)判決則主要考慮了子女身心健康的發(fā)展和未成年人合法權(quán)益的保障，它強(qiáng)調(diào)的是父母的義務(wù)而非權(quán)利。如果享有探望權(quán)的一方無力撫養(yǎng)子女，或判其撫養(yǎng)子女存在不利于子女身心健康發(fā)展的情形，即使享有監(jiān)護(hù)權(quán)的父母一方拒不履行協(xié)助義務(wù)令其不能探望子女，法院也不能當(dāng)然判決撫養(yǎng)關(guān)系的變更，因?yàn)閾狃B(yǎng)關(guān)系變更的出發(fā)點(diǎn)不是父母權(quán)利的滿足而是子女合法權(quán)益的保障。
需要說明的是，本法第四十八條規(guī)定對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。這里涉及探望權(quán)判決或裁定的強(qiáng)制執(zhí)行問題。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條的規(guī)定，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。民事訴訟法第二百三十一條規(guī)定，對判決、裁定和其他法律效力文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。但是強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的不是子女的人身。最高人民法院關(guān)于貫徹民事訴訟法意見第二百五十四條中規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是財(cái)物或行為。當(dāng)事人拒絕履行發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付令的，人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人發(fā)出執(zhí)行通知，在執(zhí)行通知指定的期間被執(zhí)行人仍不履行的，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制執(zhí)行。
究竟探望權(quán)判決該如何強(qiáng)制執(zhí)行?一些國家的法律作出了細(xì)致的規(guī)定。美國某些州的做法是，明確規(guī)定了對不允許探視或其他探視權(quán)糾紛的救濟(jì)措施。如科羅拉多州法律規(guī)定執(zhí)行探視判決的，法院可以進(jìn)行聽證或要求當(dāng)事人尋求調(diào)解。有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方不允許有探視權(quán)的一方探視，情節(jié)輕微的，法院可以增加判決內(nèi)容或執(zhí)行條件，以保證對將
新婚姻法解釋：子女探望權(quán)
來探視權(quán)利的執(zhí)行。對拒不執(zhí)行判決、具有蔑視法庭情況的，可以處以罰款或監(jiān)禁，也可以在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)變更或取消監(jiān)護(hù)權(quán)。在Smith一案中，母親因阻撓孩子父親的探視權(quán)而被一審法院以蔑視法庭判五天監(jiān)禁。該母親的上訴被駁回，上訴法院認(rèn)為她有義務(wù)履行一審法院要求其為孩子的父親探視創(chuàng)造條件的判決。因?yàn)楹⒆觽兡挲g尚小，不能做出拒絕父親探視的意思表示，該母親也未能出示父親的探視對子女利益有害的證據(jù)。故法院判決：有監(jiān)護(hù)權(quán)的母親有將孩子送至其父親處以實(shí)現(xiàn)其探視權(quán)的義務(wù)。在Egle一案中，有監(jiān)護(hù)權(quán)的母親因一貫干涉其前夫?qū)ψ优奶揭暀?quán)，包括不讓父親見孩子并且離間孩子與父親的關(guān)系，導(dǎo)致法院作出變更監(jiān)護(hù)權(quán)的判決。
根據(jù)我國民事訴訟法第一百零二條第六項(xiàng)的規(guī)定，訴訟參與人或者其他人拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。因此對無故拒絕一方探望子女的當(dāng)事人，情節(jié)嚴(yán)重的，可以依照民事訴訟法以及其他法律的規(guī)定處罰。
本條第三款規(guī)定了對探望權(quán)的限制。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。不直接撫養(yǎng)子女的父母一方的探望權(quán)，只有在特殊的情況下才能被加以限制。這種特殊情況主要是指探望有可能不利于子女的身心健康。如父母一方患精神疾病、傳染性疾病，有吸毒等行為或?qū)ψ优斜┝π袨椤Ⅱ}擾子女的行為等等。并且根據(jù)預(yù)防未成年人犯罪法第十四條的規(guī)定，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人和學(xué)校應(yīng)當(dāng)教育未成年人不得有下列不良行為：(一)曠課、夜不歸宿;(二)攜帶管制刀具;(三)打架斗毆、辱罵他人;(四)強(qiáng)行向他人索要財(cái)物;(五)偷竊、故意毀壞財(cái)物;(六)參與賭博或者變相賭博;(七)觀看、收聽色情、淫穢的音像制品、讀物等;(八)進(jìn)入法律法規(guī)規(guī)定未成年人不適宜進(jìn)入的營業(yè)性歌舞廳等場所;(九)其他嚴(yán)重違背社會(huì)公德的不良行為。當(dāng)一方以探望子女為由，教唆、脅迫、引誘未成年子女實(shí)施以上不良行為則足以構(gòu)成不利于子女身心健康的要件，可由人民法院依法中止其探望的權(quán)利。當(dāng)以上不利于子女身心健康的情形消除后，非直接撫養(yǎng)子女的一方原享有的探望權(quán)利應(yīng)可恢復(fù)。對此本條第三款規(guī)定，中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。無論是探望權(quán)利的中止或者恢復(fù)，都應(yīng)有權(quán)利人的主張，具體程序由人民法院根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定處理。
