問 題
１、在審理中存在的問題。①有些法院對當事人在中未對探望權提出請求的，法院是否一并處理把握不準。有的法院對調解離婚的案件，調解書中未涉及探望權的，當事人是否可以單獨提起訴訟也拿不準。②對探望方式、時間、地點等判決無統一規(guī)范的標準，各行其是。③對法院是否可以直接判決當事人輪流撫養(yǎng)子女說法不一，難以適從。
２、探望權在執(zhí)行中存在的問題。①被執(zhí)行人的協助義務界定難。被執(zhí)行人如何協助，協助到什么程度沒有標準，難以掌握。被執(zhí)行人阻撓另一方行使探望權的，認定被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決自無異議，但被執(zhí)行人的父母即子女的祖父母或外祖父母阻撓另一方行使探望權，認定就比較困難，有時子女本身不愿接受探望，躲著不見，更容易認為是被執(zhí)行人從中作梗。②缺乏法定的執(zhí)行措施。現行民訴法規(guī)定的各種執(zhí)行措施，對探望權都不適用。因為子女并非執(zhí)行對象或標的，不能對子女本身采取強制執(zhí)行措施。③執(zhí)行程序終結不易確定。按現行有關規(guī)定，執(zhí)行案件的執(zhí)行期限為６個月，但父母行使探望權的期限起碼在子女成年前。這種權利從父母離婚時起將延續(xù)相當長的時間，如何認定案件已經執(zhí)行完畢十分困難。
３、探望權中止的情形沒有明確的規(guī)定，適用中難以掌握。
對 策
１、進一步統一審理探望權案件的做法。①對離婚案件當事人的探望權實行不告不理的原則。離婚父母對子女的探望權是依法享有的，無需法院確認。只有雙方發(fā)生爭議后才由法院來審理。離婚案件當事人對探望權沒有提出請求，一般情況下，說明雙方當事人對探望權未發(fā)生爭議。因此，法院在離婚案件當事人對探望權沒有提出請求的情況下，不應予以審理。離婚后當事人對探望權發(fā)生爭議的，可以根據最高人民法院《關于適用〈〉若干問題的解釋（一）》第二十四條“人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權，當事人就探望權問題提起訴訟的，人民法院應該受理”的規(guī)定，單獨就探望權問題提起訴訟。②確定探望的方式、時間、地點的判決原則和考慮因素。確定探望的程序和方式，是探望權的最終落腳點。但由于案件情況不一，子女的年齡、性別、健康、精神狀態(tài)和理解能力不一，劃定一個簡單、統一的探望模式是不行的。然而，為避免判定時的隨心所欲，制定一些遵循的原則和考慮的因素是完全可以的。為此，在確定探望權時，應注意以下一些原則：有利于子女身心健康的原則；有利于子女健康教育需要的原則；子女的意愿優(yōu)先原則。綜合考慮的因素應當包括有：父母的愿望；子女的意愿；子女的身心健康和教育的需要；子女的年齡、性別、健康狀況、精神狀態(tài)和理解能力等等。法官在確定探望的具體方案時，應作充分調查，綜合考慮。
２、進一步規(guī)范和加強探望權案件執(zhí)行的做法和力度。①從立法和司法解釋上規(guī)范探望權的執(zhí)行。首先，對被執(zhí)行人的協助義務，立法作出明確的界定。父母探望子女，有利于子女的健康成長，一方必須保證另一方的探望權。如果被執(zhí)行人拒不協助，應采取強制措施予以執(zhí)行。如果是被執(zhí)行人以外的第三人如子女的祖父母或外祖父母設置探望障礙的，可對其以侵權論之，當事人可以向人民法院提起侵權之訴。其次，規(guī)定探望權受阻可以成為變更撫養(yǎng)關系的法定事由。再次，設定不履行協助義務一方賠償對方精神損害的制度。因有協助義務的一方不履行義務，而致使另一方無法實現探望子女的權利，因長期思念子女而造成精神上的痛苦的，應給予精神賠償。②規(guī)范和加強此類案件的執(zhí)行力度。對不履行協助義務或阻礙另一方探望子女的，應根據情節(jié)輕重，采取批評教育、拘留、罰款等強制措施，勒令被執(zhí)行人改正錯誤。對情節(jié)特別嚴重的，應以拒不履行人民法院判決罪追究其刑事責任。當然，在決定采取強制措施時，應對探望權行使受阻的具體原因、違法者的主觀過錯等情況進行仔細分析，依法進行，絕不能矯枉過正。應講究執(zhí)行方法，不要給孩子幼小的心靈帶來創(chuàng)傷。此外，對此類案件應允許案件執(zhí)行延續(xù)較長的時間，而不必在規(guī)定的時間內結案。
