姻法修正案設立了探望權制度，填補了婚姻家庭制度的空白。法律規定，探望權是父母離婚后，未取得直接撫養權的父母的權利。但從探望權產生的法理基礎父母子女關系即權利義務關系分析，我們可以得知，探望權是非常態父母子女關系中存在的一項權利，不限于離婚父母;同時它不僅是父母的權利也是父母的義務，即子女也有要求父母探望的權利。探望權制度應在堅持以子女利益為重兼顧父母利益的原則下進一步完善。
對探望權的認識應從以下幾個方面來認識：
一、探望權簡析
(一)、探望權是未取得直接撫養權父母的權利
探望權是父母離婚后，不直接撫養子女父母享有的探望子女的權利，并要求取得直接撫養子女權利的一方，履行協助非直接撫養一方行使探望權的義務。
(二)、探望權應包括更豐富的內容
探望權不僅是離婚后不直接撫養子女的父母應享有的權利，還包括父母無合法婚姻關系且不在一起共同居住的情況下，不直接撫養一方的權利。以及對取得直接撫養權一方的監督，強化了父母子女相互間的權利和義務關系。此外，它不僅僅是我國婚姻家庭制度結構上的需要，是司法實踐的需要，是父母子女相互間情感的需要，更是子女健康成長的需要。探望權的內容是豐富的。
(三)、探望權是權利義務的統一體
探望權是權利也是義務，探望權設立的基礎是父母子女關系，而父母子女關系即他們之間的權利義務關系是相互的，而不是單不方面的。
二、父母子女關系的內容看探望權
(一)、常態下的父母子女關系
父母子女間的權利義務包括：父母對子女有撫養教育的義務，有保護和管教的權利義務，子女有贍養輔助父母的義務，父母子女之間有相互繼承財產的權利。這是常態下父母子女的關系。
(二)、非常態下的父母子女關系
撫養的內涵對于沒有取得直接撫養權的一方，往往交付撫養費就成了全部內容，這顯然是不夠的。
三、探望權相關的問題
(一)、探望權主體范圍
探望權的主體范圍不應局限于父母，其他家庭成員只要履行了自已的義務也有探望的權利。
(二)、探望權行使方式及時間
探望權行使方式及時間可首先由當事人自行協議，這是一條途徑。在協議不成時，由人民法院判決。這是在第一條途徑行不通的情況下的第二條途徑。但具體的探望方式法律未具體規定。
(三)、探望權的實現
一是加強法律宣傳，提高父母素質，讓他們學會尊重他人的權利和認識到尊重他人權利的重要性，并認識到被探望同樣是子女的權利。二是設立有關部門，在探望權實現受阻的情況下予協助，讓探望權得以實現。
關鍵詞：探望權;直接撫養權;父母子女關系;非常態父母子女關系。
論對探望權及其相關問認識
探望權是我國2001年4月28日《中國人民共和國婚姻法》修正案中新增加的一項制度。這一新的制度彌補了我國婚姻法中探望權制度的缺失，使我國的婚姻家庭制度更加完善，是將緩解在離婚中和離婚后因子女問題，離婚雙方當事人產生的尖銳矛盾。也將是使非常態父母子女關系保持相對完整的有效途徑。
一、探望權簡析
(一)、探望權是未取得直接撫養權父母的權利
婚姻法第38條規定：“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女 的權利，另一方面有協助的義務。”由此可見探望權是父母離婚后，不直接撫養子女父母享有的探望子女的權利，并要求取得直接撫養子女權利的一方，履行協助非直接撫養一方行使探望權的義務。從這一法律規定我們不難看出，立法目的主要在于保障未取得直接撫養權父母的權利的實現。其法律依據是父母離婚后父母子女關系的性質并不發生變化，其實探望權是基于父母子女關系而產生的身份權，只要當事人之間存在父母子女關系，且對子女的直接撫養權由父母一方擁有的情形下，就存在探望權問題。父母子女關系可以分為常態和非常態兩種，常態的父母子女關系是指父母雙方與子女共同居住生活，父母子女相互之間享有完整的權利義務關系，父母對子女享有平等的監護權;相反父母不能雙方與子女共同生活，父母子女之間沒有完整的權利義務關系，父母對子女不享有平等的監護權即為非常態的父母子女關系。如父母沒有合法的婚姻關系，且不與子女共同居住生活的情況下，依據法律規定非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，同樣存在探望權的問題。在這些非常態父母子女關系中，雖然子女與父母的具體生活形式不同于常態的父母子女，子女在同一時間只能與父母一方生活。因此我國法律將離婚后父母區分為取得對子女的直接撫養權的一方和未取得直接撫養權的一方。是否因父母的離婚將父母的共同監護權轉移給取得直接撫養權的父母，法律沒有明確規定。根據民法通則第16條規定：“未成年人的父母是未成年人的監護人。”
以及《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第158條規定：“夫妻離婚后，未成年人侵害他人利益的，同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任;如果獨立承擔民事責任確有困難的，可以責令不與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任。”由此我們可以認為我國并未在父母離婚后將對未成年子女的監護權完全交與一方行使，而仍然由父母雙方行使，便很顯然對取得直接撫養權的一方與未取得直接撫養權的一方的監護權因不與子女共同生活而受到限制。父母無合法婚姻關系且不共同居住生活的父母子女關系也是同樣道理。在這一方面有些國家則明確規定父母離婚后監護權由一方取得，而監護權的判決使未取得監護權一方自然取得探望權。權利產生的基礎同樣是基于父母子女關系的效力。根據上述分析我國法律沒有對子女的監護權賦予一方，那么未取得直接監護權的一方父母取得探望權就是再自然不過的了。因為如果沒有探望子女的機會，監護則無從談起。因此探望權是未取得直接撫養權的父母的權利。
(二)、探望權應包括更豐富的內容
如果認為探望權僅僅指離婚后不直接撫養子女的父母應享有的權利，那是完全不夠的。首先，探望權適用的條件不一定是在父母離婚的情況下，因為父母子女關系不是以父母有合法婚姻關系為前提的。在父母無合法婚姻且不在一起共同居住的情況下同樣存在。由于人們的婚姻觀念不同或婚姻觀念的變化，父母無合法婚姻關系的情況可能會越來越多，這些父母同樣有探望子女的權利。探望權的行使可以讓當事人在探望時享受到天倫之樂，可以因探望權的持續行使保持和加深感情，使父母在年老時得到子女心甘情愿的贍養和扶助;可以通過接觸了角子女的生活學習、身體和心理情況并通過接觸交流來引導和指導子女，這樣可以減少由于長期與父母單方生活而造成的人格缺陷和自卑心理。本次婚姻法采用探望權這一概念也反映了這種權利包含了更豐富的內容。我們所稱的探望權這種權利起源于英美法系，但一般稱為探視權，而我國沒有沿用國際通用的探視權，而稱探望權是有一定考慮的，探視給人的感覺只是浮于表面的雙方接觸，而探望則包含了更豐富的內容。它更充分體現了父母子女間內心的需要、情感上的交流與溝通，也包含了對取得直接撫養權一方的監督，強化了父母子女相互間的權利和義務。從上述的分析，不僅可以看出探望權內容的豐富性，同時可以發現在這些內容中不僅包含了父母的權利，也包含了父母的義務即子女的權利。如對子女人生的指導，精神撫慰，生活的照料，以及減輕社會的壓力等等是父母在子女成長過程中應盡的義務。探望權制度的設立無疑是必要的和必須的，它不僅僅是我國婚姻家庭制度結構上的需要，是司法實踐的需要，是父母子女相互間情感的需要，更是子女健康成長的需要。探望權的內容是豐富的。
(三)、探望權是權利義務的統一體
確立探望權制度符合世界婚姻家庭制度發展的方向，為未取得直接撫養權的父母探望子女提供了法律依據。但探望權作為父母的義務或者說作為子女的權利的內容在法律上還沒有明確的規定，沒有得到應有的關注。探望權設立的基礎是父母子女關系，而父母子女關系即他們之間的權利義務關系是相互的，而不是單不方面的。探望權是權利也是義務。這是由父母子女關系的性質決定的也是對未成年子女應給予特殊保護原則所決定的。這點從國外立法中我們可以得到啟示。在德國民法典關于與子女的交往中明確規定：父母的任何一方有義務和權利與子女交往。顯然把父母與子女交往的義務性放在了第一位，把權利放在了第二位。探望權從未取得直接撫養權的父母角度來說是權利，而從子女的角度來說，他們需要父母雙方的關懷照料，管理教育和生活指導，此時父母的權利就成了必須履行的義務。這樣才有可能彌補父母離婚給子女帶來的損害，減輕給他樣造成的各方面壓力。使生活對他們心靈的影響降到最低。由此可見把探望權僅僅作為父母一方的權利是不夠的，探望權中所包含的義務應在探望權制度中明確具體規定。
二.從父母子女關系的內容看探望權
(一)、常態下的父母子女關系
探望權制度的設立是父母子女間權利義務關系在父母離婚等非常態下的延續。婚姻法在第36條明確規定：“父母子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。離婚后父母對子女仍有撫養和教育的權利和義務。”從這一法律規定我們可以得到這樣的信息，父母子女間的關系的實質就是指父母子女間的權利義務關系，它不因父母離婚或無合法婚姻關系而消除，即應保持常態父母子女間的權利義務關系的本質。常態父母子女之間的權利義務關系包括那些呢?根據婚姻法第21條規定：“父母對子女有撫養教育的義務;子女對父母有贍養輔助的義務。父母不履行撫養義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養費的權利。子女不履行贍養義務時，無勞動力的或生活艱難的父母，有要求子女付給贍養費的權利。”第23條規定：“父母有保護和教育未成年子女的權利和義務。在未成年子女對國家，集體和他人造成傷害時，父母有承擔民事責任的義務。”第24條規定：“父母和子女有相互繼承異常的權利。”由此我們可以確定，父母子女間的權利義務包括：父母對子女有撫養教育的義務，有保護和管教的權利義務，子女有贍養輔助父母的義務，父母子女之間有相互繼承財產的權利。我們可以將父母子女的權利義務關系進行一下劃分，一是可以區分為父母對子女的權利義務和子女對父母的權利和義務，他們之間的權利義務是相互的;二是從不時期或情況來劃分。父母對子女的撫養和保護一般是指在子女未成年時或不能獨立生活時;管教應側重在未成年時期，可以直至終身;父母對子女的管教應是終生的。子女對父母的贍養一般是父母年老體弱、無勞動能力和生活來源的情況下子女應盡的生活保障義務。而扶助則是指子女主要是成年子女對父母在精神上的撫慰以及生活上的照料，它是子女始終不應放棄的責任。在上述的父母子女權利義務關系中，重中之重是未成年或不能獨立生活的子女和父母之間的權利義務關系。而本文所討論的探望權也著重這一方面的內容的研究，尤其是其中父母對未成年或無獨立生活能力的權利義務。這些權利和義務主要體現在父母對子女撫養、教育、保護和管教。首先看一下這幾個概念的含義。關于撫養的含義，在婚姻法第21條中規定：“父母不履行撫養義務時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養費的權利。”有此是不是可以理解撫養既是付給撫養費?筆者認為顯然是不恰當的。在常態家庭中，父母對子女的撫養是以父母與子女共同居住，對子女生活予以照料，支付生活費、社會或第三人協助照料的費用和提供必要的教育費等形式進行撫養的。需要一定費用，即撫養費。但撫養費決不是撫養的全部內容，與子女共同居住，對生活的照料是其重要內容。教育應是父母在思想上、品德上對子女的關心與幫助。以及引導和促進子女身心的健康發展，使之成為社會的有用之才。保護是指未成年子女的安全和利益，防止各種侵害。當未成年的人身受到非法侵害時，父母有權采取必要措施予以制止;當未成年的合法權益受到非法侵害時，父母有權請求排除妨礙和要求賠償經濟損失。管教是指父母依照法律和道德的要求，采取正確的方式對未成年子女進行管理和教育，對其行為加以必要的約束，包括對子女的引導與培育以及對子女錯誤思想和行為的批評和教育。上述是對常態家庭父母對未成年和無獨立生活能力的子女的權利義務內容的總結。
(二)、非常態的父母子女關系
父母離婚后和父母沒有合法的婚姻關系且不在一起共同居住的父母與子女的關系都是非常態的父母關系，這里主要討論未成年子女包括無獨立生活能力的子女和父母的關系。未成年子女和父母的權利義務關系是怎樣的呢?依據法律的規定，父母與子女的關系，不因父母離婚而消除，且仍有撫養和教育;非婚生子女和婚生子女在法律上有相同的地位。我們可以發現在常態父母子女關系中，父母子女間的權利義務與非常態的父母子女的權利義務是不可能完全相等的，只能是性質不變，離婚后的父母子女關系不消除，并不對于與離婚前的權利義務完全相等。非常態的父母子女關系，子女利益受到損害是不可避免的，也是不容回避的。在婚姻法第36條中：“處明確父母子女關系不因父母離婚消除外，強調了父母對子女的撫養教育的權利和義務。可見對于未成年子女和不能獨立生活的子女的撫養教育是最基本和最重要的。但我們不可回避的是父母離婚必然使撫養教育的形式發生變化和簡化。離婚的效力，涉及到未成年或無獨立生活能力的問題時，解決父母對子女的撫養教育問題的方法，往往是通過確定直接撫養權、撫養費的給付、探望權行使來解決。通過這三中形式，來解決父母子女間的全部權利義務關系，顯然是困難的，但盡量的維護父母婚姻失敗的直接受損者即子女的利益，是法律義不容辭的責任，其他非常態的父母子女關系也是同樣的道理。在司法實踐中，撫養的內涵對于沒有取得直接撫養權的一方，往往交付撫養費就成了全部內容，這顯然是不夠的。而探望權是將教育、管教和包括在撫養內容中的生活照料、共同居住等權利義務較完整實現的重要途徑。由此可見，父母離婚給子女的權利造成損害和父母利益受到限制同樣是不可避免的，我們的法律規定應兼顧父母子女雙方的利益的同時，更應以子女利益為重，使非常態的父母子女間的權利義務關系盡量接近常態下父母子女間的權利義務關系。
三、與探望權相關的問題
通過上述分析我們得知，探望權是是父母離婚后，不直接撫養子女父母享有的探望子女的權利，并要求取得直接撫養子女權利的一方，履行協助非直接撫養一方行使探望權的義務。這項權利對于非常態的父母子女來說是相互的，而不是單方面的，由于子女未成年或獨立生活能力處于弱勢，在處理探望權相關問題時應以子女利益為重。
(一)、探望權主體范圍
非常態下的父母子女關系，并不改變子女與其他家庭成員間的權利義務關系，因為從子女的角度，其他家庭成員與子女關系的保持父母對子女權利義務的重要補充和輔助，是子女健康成長的又一保障。雖然法律只強調了父母子女關系不因父母關系的變化而改變，而沒有關于非常態下的子女與父母以外的其他家庭成員間的關系的規定。但是子女如父母離婚的子女，他們早已與其他家庭成員建立了權利義務關系，和父母子女關系一樣，這些身份關系也不會因父母離婚而改變，如祖孫關系。而探望權的主體僅僅包括父母是不夠的，在現實生活中，許多子女都是在祖父母照料下生活的，祖孫之間的感情比子女與父母還親，由于父母的離婚，祖孫連見面的機會都沒有，顯然是不利于子女的身心的健康的，當然也就不符合在探望權行使中應堅持的有利于子女利益的原則，同時對于祖孫關系來說，祖父母履行了自己的義務，卻不能享受權利，權利義務也就不對等了。所以，探望權的主體范圍應當擴大。
(二)、探望權行使方式及時間
探望權的行使方式及時間，依據婚姻法第38條第2款規定：“行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時，由人民法院判決。”由此可見探望權行使方式及時間可首先由當事人自行協議，這樣有利于當事人從子女和雙方的角度全面考慮，且有利于權利的實現，這是一條途徑。在協議不成時，由人民法院判決。這是在第一條途徑行不通的情況下的第二條途徑。但具體的探望方式法律未具體規定。在實際生活中，探望方式一般分為探望式探望和逗留式探望。探望式探望是指非撫養方父母以探望方式探望子女。而逗留式探望是指在約定或判決確定的時間內，由探望人領走并按時送回子女的探望方式。依據民法通則的有關精神，未成年子女的監護人就是他們的父母，父母離婚后，這一點并未改變，不同的是未取直接撫養權的父母的監護權只是受到了一定的限制。所以，在探望權行使方式的適用，應兼顧父母子女雙方利益的同時，當然應側重子女利益的實現。很顯然條件允許的情況下，逗留式探望可以使子女和監護權受限制的父母一方的權利實現更充分些。因為探望權的行使涉及到子女、探望一方和協助探望一方，兼顧三方面的利益，所以應該找到一個平衡點，才能保證子女父母雙方利益，父母應盡量以子女利益為重。但探望的方式和時間往往又是不斷變化的，如子女年齡的變化、是否入學、父母居住距離遠近等等。當子女達到一定年齡時可以考慮他們提出的探望方式。探望時間與探望方式一樣，只要兼顧三方的情況，探望次數和每次的探望時間都是可以變化的。
(三)、探望權的實現
探望權的實現，是非常態父母子女權利義務得以較充分實現的重要保障。探望權的實現應從以下兩方面著手，一是加強法律宣傳，提高父母素質，讓他們學會尊重他人的權利和認識到尊重他人權利的重要性，并認識到被探望同樣是子女的權利。二是設立有關部門，在探望權實現受阻的情況下予協助，讓探望權得以實現。
雖然探望權的確立填補了婚姻家庭制度的空白，但法律規定還是過于原則，進一步細化和完善是我們努力的方向。
