隨著社會的發展和人們生活方式以及思想觀念的不斷改變，針對我國婚姻家庭領域的新情況、新問題，《婚姻法》新增加了子女探望權制度的法律條文，為人民法院審理探望權案件提供了法律依據。但是，在司法實踐中，如何貫徹實施這一法律制度?子女探望權糾紛案件如何處理?人民法院審判工作又將面臨著這一新的課題。
一、司法實踐中出現的問題
(一)原告肖某與被告金某，在法院的調解下，自愿達成離婚協議，女兒(五歲)由父親金某直接撫養，肖某不承擔撫養費，待女兒十六歲時，肖某再行使探望權。但是，兩個月后，女兒因十分想念母親肖某，要求與肖某見面，其父金某以離婚時有協議為由，拒絕其女兒與肖某會見。經法院法官多次聯系，金某仍不同意女兒與肖某會見。該糾紛反映出，子女要求探望已離婚父親或母親，受到直接撫養人的阻撓該如何辦?子女是否享有探望權?
(二)黃先生與陳女士在街道辦事處協議離婚，其子(十一歲)由黃先生直接撫養，陳女士每星期六下午六時在其家等待，兒子自己到陳家生活居住至星期日下午四時。然后由兒子自己回到父親黃先生家。但是，兒子一直就沒有到陳女士家。原因是每星期六，兒子要參加學校舉辦的興趣小組活動。為此，兒子提出要求，需要黃先生和陳女士每星期日陪兒子在本市兒童樂園玩耍、探望。由于黃先生與陳女士間矛盾尚未化解，致兒子的要求和陳女士的探望不能實現。陳女士多次到法院咨詢，尋求解決辦法。該糾紛反映出，子女提出的合理要求，能否得到父母的尊重?如得不到尊重，子女能否申請中止探望?
(三)原告黃某訴被告雷某離婚，經法院主持調解，雙方自愿達成協議，其女兒(三歲)由原告黃某直接撫養，被告雷某一次性給付子女撫養費10000元，雷某享有探望女兒的權利。離婚不久，黃某出外打工，女兒由奶奶直接代撫養。雷某到黃某家探望女兒，其奶奶百般阻撓，拒絕雷某探望。無奈，雷某通過郵政局，向女兒郵寄衣服，遭到拒領。雷某向法院申請，要求變更撫養關系，退回撫養費10000元。該糾紛反映出，直接代撫養的祖父母阻撓子女探望的法律問題，該行為能否成為變更撫養關系的條件?
二、探望權制度的立法宗旨
我國《婚姻法》增立探望權制度，法律明文規定探望權，其宗旨就是以維護未成年子女的合法權益，使離異子女既有父愛又有母愛，切實保護其子女的身心健康。因此，《婚姻法》第三十六條規定得很清楚。父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。撫養、教育子女既是權利又是義務。同樣，探望權也既是父母的權利又是義務。我國實行計劃生育，一對夫婦一般只生一個孩子，因此，探望子女的權利制度在《婚姻法》中增立，直接保護未成年子女的合法權益。但是，近些年來，我國離婚率的不斷增高不下，離異子女生活于單親家庭，要么失去父愛，要么缺少母愛，子女成了離婚的受害者。為了減少父母的離婚給子女成長進步、身心健康帶來的傷害，使離異子女得到完整的父母之愛，有利于子女的身心健康，為了這個宗旨，所以我國《婚姻法》第三十八條規定了子女探望權制度。即：離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利;中止的事由消失后，應當恢復探望的權利。
以上法條，從四個方面體現立法精神即宗旨。一是離婚父母依法享有對子女的探望權，侵犯這種權利就是違法行為;二是行使探望權利的方式、時間由父母雙方協商約定;三是雙方協議不成時，據主張權利一方的起訴，人民法院對子女探望權有判決的權利;四是探望權在一定條件下應予以限制，即中止探望或恢復探望。單從法條上看，體現立法宗旨不明顯，切實保護離異子女的合法權益，在法條上還有待加強。
三、探望權的法律問題
第一，法條未明確規定子女享有探望權。以上所述，探望權的立法宗旨是為了子女身心健康，保護子女的合法權益。但是，現行法條的探望權卻只規定了離婚后不直接撫養子女的父或母才享有探望權，而沒有明確子女享有探望父或母的權利。子女是有血有肉有思維能力的人，有想念父或母的時候，依照《憲法》和《未成年保護法》的相關規定，子女享有探望權是合法的。探望權以子女利益為最優先考慮，因此，探望權法條應補上子女享有探望權這個缺陷。
第二，法條限制了限制民事行為能力未成年人的合法權利。父母離婚后，通常是由父或母一方直接撫養子女。探望權利的方式、時間由雙方協議，這個協議沒有考慮子女建議，限制了子女的合法權利。特別是限制民事行為能力子女，具有一定的是非曲直分辯能力，自愿跟隨父或母生活對自己更為有利，具有自由選擇權。同樣，在父或母對子女探望或子女對父或母探望方式、時間等問題上，子女應當享有選擇的權利和參與協議的權利。因此，探望權法條應增補10周歲以上子女對探望方式、時間等享有選擇和參與協議的權利。
第三，法條中“另一方有協助的義務”。這里的另一方單指直接撫養子女的父或母，指向面太窄。我國婚姻家庭的生活現狀很特殊，大部分離婚父母的子女是由祖父母或外祖父母或其他親人代撫養，特別在農村更為普遍。還有造成離婚的原因各式各樣，離婚父母的矛盾自然影響祖父母與外祖父母和其他親人之間的關系。這些復雜關系，給探望權利的實現往往帶來很多難度。為解決這一問題，另一方應指向寬廣面，應包括直接代撫養子女的祖父母、外祖父母或其他親人。
第四，嚴重不利于子女身心健康的中止探望事由應法定。一般離婚父母，矛盾都比較激烈，特別是為爭取子女撫養和探望權利等，曾產生過矛盾，在子女面前數落對方缺點、過錯是常見的事情，使對方在子女的心中形象被貶。這些不能認為是不利于子女身心健康。因此，一般的只要不發生嚴重不利于子女身心健康的，不能隨意中止探望權。為了司法實踐操作方便，應把嚴重不利于子女身心健康的中止探望事由以法律條文予以確定。
四、立法角度的法律思考
綜合上述司法實踐中出現的問題，結合探望權制度的立法宗旨和法律條文中的缺陷，從立法角度的法律思考出發，建議在婚姻法第三十八條中增加以下三方面的內容。
第一、子女享有探望父或母的權利;10周歲以上的子女對探望方式、時間等有參與父母一同協議的權利;有申請要求父或母中止探望的權利。
第二，另一方有協助的義務，另一方包括直接代撫養子女的祖父母、外祖父母或其他親人。
第三，有下列嚴重不利于子女身心健康的中止事由之一的中止探望。
(一)患有嚴重危害子女健康的傳染疾病的;
(二)對子女犯有嚴重違法或犯罪行為的;
(三)有吸毒、賭博等不良生活方式或慫恿子女犯罪的;
(四)有借機藏匿子女企圖成行為的;
(五)其他違背子女意愿或嚴重不利于子女身心健康的。
五、完善后的法律條文
《婚姻法》第三十八條：離婚后，不直接撫養子女的父或母有探望子女的權利，子女有探望父或母的權利，直接撫養子女的父或母或直接代撫養子女的祖父母、外祖父母或其他親人有協助的義務。
行使探望權的方式、時間由父母與十周歲以上子女協議;協議不成時，由人民法院判決。
父或母探望子女，有下列不利于子女身心健康之一的，由人民法院依法中止探望的權利。
(一)患有嚴重危害子女健康的傳染疾病的;
(二)對子女犯有嚴重違法或犯罪行為的;
(三)有吸毒、賭博等不良生活方式或慫恿子女違法犯罪的;
(四)有借機藏匿子女企圖或行為的;
(五)其他違背子女便理意愿或嚴重不利于子女身心健康的。
中止的事由消失后，由人民法院依法恢復探望的權利。
六、探望權糾紛案件的審判與執行
(一)探望權糾紛案件的訴訟與審判。根據《婚姻法》的規定，一般探望權糾紛案件都是離婚后，不直接撫養子女并且享有探望權利的父或母，或者10周歲以上的未成年子女，因探望權行使的方式、時間等發生糾紛，經當事人協議不成時，向人民法院訴訟，請求人民法院判決。這類糾紛的訴訟主體，必須是離婚后不直接撫養子女的父或母，或直接撫養子女的父或母，或10周歲以上的未成年子女。其他人原則上不能成為訴訟主體。但是，有特殊情況可以例外，如父或母死亡的隔代撫養(或者未成年子女的監護人)等人，可以視為例外，成為探望權糾紛客體的訴訟主體。當事人的訴訟請求只限于探望權糾紛，如行使探望權的方式、時間等。
人民法院審理探望權糾紛案件是一個新題目，而新《婚姻法》僅就探望權作了規定的內容窄，如明確了行使探望權的方式、時間等問題，由當事人先行協議，協議不成時，才由人民法院判決。這里的前提應當是由當事人首先協議，協議成功的，按協議，由人民法院制作調解書;協議不成功的，由人民法院以保護婦女、兒童的合法權益原則進行判決。這一點，在審判實踐中好操作。但是，《婚姻法》中規定的父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望權利;中止事由消失后應當恢復。這里的人民法院依法中止或恢復探望權利，在審判實踐中難以操作。人民法院依法中止，是以判決形式中止，還是以裁定形式中止，或者以決定或通知形式中止，各說不一，各地法院做法也不一。筆者認為，人民法院審理這類案件，只要出現上述中止情形之一的，根據當事人的起訴，人民法院開庭審理后，一般應以判決形式，而不應當用裁定或通知或決定形式中止。因為，《婚姻法》是實體法，處理探望權是當事人的實體權利。在法學理論和實踐中裁定、決定、通知，一般處理案件程序中出現的相關問題時才使用裁定，決定或通知。《婚姻法》第38條中談及的中止和程序法中的中止，雖然字意相同，但實質內容則不同。所以，中止探望權利糾紛案件人民法院依法判決比較恰當。同樣，恢復探望權，也要由當事人待中止的事由消失后，依法向人民法院提起訴訟，進入訴訟程序，依法判決恢復當事人的探望權利。根據以上內容，在適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)、第二十五條中用裁定中止探望權、用通知恢復探望權的規定，建議予以修改。即一律使用判決，如審理中調解達成協議的，也可使用調解。
(二)探望權糾紛案件的執行申請與強制執行。
新《婚姻法》第四十八條規定，對拒不執行有關……探望子女等判決或裁定的，由人民法院強制執行。有關單位和個人應負協助執行的責任。適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)第三十二條規定，《婚姻法》第四十八條關于對拒不執行有關探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強制執行的規定，是指對拒不履行協助另一方行使探望權的個人和單位采取拘留、罰款等強制措施，不能對子女的人身、探望行為進行強制執行。
婚姻家庭糾紛涉及面廣，由于血緣、姻親關系，始終有恩怨、是非、矛盾、糾紛發生。當事人對這些矛盾、糾紛在自己不能解決的情況下，只有訴諸法律，通過人民法院判決，在履行生效法律文書過程中仍然出現糾紛，這也是正常的。依據人民法院生效法律文書，當事人申請強制執行，使自己的權利得以實現。同樣，探望子女的生效法律文書，當事人申請執行，照樣要進入執行程序，由人民法院強制執行。但是，對子女的人身、探望行為不能強制執行。探望是一種行為，就是看望、也叫探視。探望權是具有特別交付內容的特殊行為。它既不是財物，也不是貨幣。子女不是探望權糾紛案件的標的物，更不是當事人。因此，子女的人身不能作為強制執行的對象。如果對子女強制到某某場所，由不直接撫養的父或母強行探望，必然造成子女身心傷害，對子女成長、身心健康不利。所以，為保護未成年人的合法權益，法律作了特別規定，不能對子女的人身、探望行為進行強制執行。
在司法實踐中，對探望權的執行可以采用以下三種措施。
第一，執行法官要深入了解雙方當事人的思想狀況，爭議焦點，拒絕執行的原因。耐心細致地做好雙方的法律宣傳工作，講明法律規定，消除雙方當事人的疑慮，告知享有權利和依法承擔義務。教育父母從照顧未成年子女合法權益出發，自覺執行義務。
第二，聯系相關單位協助執行。對探望方式靈活，時間短的，可以聯系子女就讀的幼兒園、學校協助，由執行法官主持安排，這些單位協助，讓不直接撫養子女的父或母行使探望權。
第三，對拒不履行協助另一方行使探望權的個人和單位，可以采取強制執行措施。這里的個人，應是指當事人，即：直接撫養子女的父或母，代撫養的祖父母或外祖父母或直接代撫養子女的人，單位指有協助義務的單位。具體措施應根據《民事訴訟法》第一百零二條的規定，采取拘留、罰款等強制措施，維護國家法律的尊嚴、人民法院生效法律文書的嚴肅性，切實維護當事人和少年兒童的合法權益。
