導(dǎo)讀：關(guān)于新婚姻法中夫妻共同債務(wù)的法律適用 我國新婚姻法第四十一條規(guī)定：離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng) 共同償還。如共同財產(chǎn)不足清償?shù)幕蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成，由人 民法院判決。由此可看出， “為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)” ，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。夫妻共同 債務(wù)一般包括：因日常生活所負(fù)的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營所負(fù)的債務(wù);夫妻雙方或一方因治療疾 病所負(fù)的債務(wù)。從審判實踐中看，隨著人們生活水平的提高，離婚糾紛中的共同債務(wù)的認(rèn)定 及處理表現(xiàn)的越來越復(fù)雜，越來越突出。因此，在審判實踐中應(yīng)怎樣認(rèn)定和處理好離婚糾紛 中夫妻共同債務(wù)的具體情況，很值得探討。下面筆者結(jié)合審判實踐經(jīng)驗，對離婚案件中夫妻 共同債務(wù)的認(rèn)定及處理原則談幾點粗淺的看法，供同仁們參考。
一、在認(rèn)定和處理夫妻共同債務(wù)中存在的問題 法律特別是修改后《婚姻法》 ，以及司法解釋，為處理夫妻共同債務(wù)提供了法律依據(jù)， 然而這些規(guī)定都欠具體、詳細(xì)，缺乏可操作性，因此在審判實踐中存在不少問題。
其主要問題是： 1、夫妻共同債務(wù)難以認(rèn)定 在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的初期，夫妻雙方往往由于夫妻感情融洽，互相信任，互相忠實， 不可能預(yù)見未來的離婚，更不可能慮及離婚時債務(wù)的分擔(dān)問題。所以，平常就在主觀上不愿 意，在客觀上也不注意收集和保存自己所借、所欠，以及經(jīng)營風(fēng)險可能形成的夫妻共同債務(wù) 的相關(guān)證據(jù)。一旦提起離婚訴訟，另一方往往從自己的利益出發(fā)，否認(rèn)債務(wù)。一個典型的案 例很能說明問題。李煜與林英華自由戀愛結(jié)婚，夫妻感情很好，李煜欲出國打工，委托林英 華向外借款。林英華以自己名義借現(xiàn)金 10 萬元交付丈夫，夫妻雙方未交接收據(jù)。在離婚訴 訟中，丈夫堅決否認(rèn)收受妻子的借款。根據(jù)“誰主張，誰舉證”的民事訴訟舉證規(guī)則，主張 權(quán)利的一方必然承擔(dān)了舉證不能的法律后果， 法庭不可能支持無證據(jù)證明的訴訟主張。 事實 上，往往主張夫妻共同債務(wù)的一方對家庭的貢獻(xiàn)大，訴訟結(jié)果卻反而對他不利。在這種情況 下，法院判決的結(jié)果雖憑證據(jù)，但是未能合情合理，難以收到良好的社會效果。
2、第三人的債權(quán)保護不力 修改后的婚姻法第四十一條雖然規(guī)定了夫妻共同債務(wù)的處理依據(jù)， 但是并沒有明確規(guī)定 夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間或離婚后，對外應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任。
在實踐中適用起來，難免各 行其事，自以為是，有損法律的嚴(yán)肅性和統(tǒng)一性。下面，分別不同情形論述。
(1)夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)有共同債務(wù)，第三人即債權(quán)人只起訴夫妻中的一方，法院支持債權(quán)人的訴求， 判決夫妻中的一方承擔(dān)債務(wù)。 在執(zhí)行程序中， 法院強制執(zhí)行夫妻共同財產(chǎn)， 或?qū)α袨楸粓?zhí)行人的夫妻一方采取強制措施。法院判決在實體和程序上的處理均有可商榷之 處。在實體上，未明確認(rèn)定屬于個人債務(wù)還是屬于共同債務(wù)，在程序上未考慮夫或妻的另一方是否確屬必要的共同被告， 是否有必要決定追加為共同被告參加訴訟。訴訟與執(zhí)行變成兩張皮，不完全吻合。夫或妻的另一方只承擔(dān)了有限的“共擔(dān)”責(zé)任，第三人的債權(quán)不能獲得 有效保護。
(2)夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)有共同債務(wù)，債權(quán)人只起訴夫妻中的一方，法院支持債權(quán)人的主張，判決夫妻中的一方承擔(dān)債務(wù)。離婚后，在執(zhí)行程序中，法院強制執(zhí)行列為被執(zhí)行人 的原夫妻中的一方的個人財產(chǎn)，或者只對其采取強制措施。這種情形的判決與前述相同，在 執(zhí)行中債權(quán)人處于更加不利的地位。
(3)夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)有共同債務(wù)，離婚后，債權(quán)人起訴原夫妻雙方。在庭審中未在債權(quán)文書簽署的原夫妻一方否認(rèn)屬于共同債務(wù)， 債權(quán)人是難以舉證證明他們的債務(wù)確屬用 于家庭夫妻共同生活的，共同債務(wù)變成了個人債務(wù)。
(4)夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)共同債務(wù)，離婚時通過婚姻登記機關(guān)登記或者法院判決，在離婚協(xié)議書或裁判文書中確定了對夫妻共同債務(wù)的處理意見。 離婚后， 債權(quán)人起訴向該原夫 妻雙方主張債權(quán)， 法院根據(jù)原夫妻雙方離婚時的協(xié)議書或判決書中關(guān)于夫妻共同債務(wù)的處理 意見， 判決原夫妻中的雙方或一方對第三人的債權(quán)承擔(dān)按份責(zé)任或者歸一責(zé)任。 原夫妻雙方 在離婚時的協(xié)議書或判決書未對共同債務(wù)確定處理意見的。 有的法院則依職權(quán)自由裁量作出 承擔(dān)按份責(zé)任或者歸一責(zé)任的判決。 這就完全違背了共同債務(wù)共同清償?shù)脑瓌t， 更是弱化了 對債權(quán)人債權(quán)的保護。
(5)夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)有共同債務(wù)，離婚后第三人起訴原夫妻雙方，有的法院一律 判決原夫妻雙方共同承擔(dān)清償責(zé)任。 這樣的判決雖能有效地保護第三人的債權(quán)， 但是這可能 造成原夫妻雙方為爭議是共同債務(wù)還是一人債務(wù)的訟累。
二、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定
筆者認(rèn)為，目前我國可實行把夫妻財產(chǎn)、債務(wù)約定登記或公證作為夫妻財產(chǎn)、債務(wù)處理 制度的一種補充形式。修改后的婚姻法第十七條、第十八條、第十九條，最高人民法院關(guān)于 人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見第 1 條、第 17 條第 2 款都作了明 確的規(guī)定。法律承認(rèn)并允許夫妻約定財產(chǎn)、債務(wù)，確認(rèn)約定優(yōu)于法定，但是畢竟尚未明確規(guī) 定約定形成的時間、成立的要件及效力，造成司法實踐中對共同債務(wù)的約定難以把握，一旦 發(fā)生爭議難以認(rèn)定，甚至讓試圖規(guī)避法律、逃避債務(wù)的人有空可鉆，從而損害了第三人的利益。
筆者認(rèn)為，很有必要從以下幾個方面，完善立法或者通過司法解釋明確規(guī)定：
1、以登記或公證作為約定的形式要件。 一般情況下， 只要約定的內(nèi)容不違反法律禁止性的規(guī)定和公序良俗， 并且確屬當(dāng)事人的 真實意思表示，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)約定的效力。約定成立的形式要件則是登記或者公證。登記機關(guān) 是婚姻登記機關(guān)，公證機構(gòu)是公證處。以登記或公證作為約定的形式要件，可以克服離婚當(dāng) 事人對共同債務(wù)舉證不能的困難， 可以有效保護第三人的債權(quán)， 可以有助于人民法院對夫妻 共同債務(wù)約定的審查和認(rèn)定。對此項制度，國外早已實行多年，法國民法典、西德男女國權(quán)法、瑞士民法均載有條文規(guī)定。
2、以約定時間處在夫妻共同債務(wù)發(fā)生之前或者之后，作為確認(rèn)約定對外效力的一個實 質(zhì)要件。 夫妻對財產(chǎn)、債務(wù)的約定，對內(nèi)具有法律效力自不當(dāng)言，但是，對內(nèi)有效未必當(dāng)然對外 也有效。約定的設(shè)定沒有第三人參加，其效力是否及于第三人，是否可以對抗第三人，關(guān)鍵在于約定的內(nèi)容有無損害第三人的利益。在審查確認(rèn)上，約定的時間是至關(guān)重要的對象。夫妻共同債務(wù)發(fā)生在前， 債務(wù)分擔(dān)的約定形成于后， 這種變無限責(zé)任為有限責(zé)任的債務(wù)分擔(dān)約 定，不能對抗第三人，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其對第三人無效。國外民事立法對夫妻共同債務(wù)約定的時間 與效力早有明確規(guī)定。法國民法規(guī)定對夫妻財產(chǎn)約定的時間是婚前作成，結(jié)婚之日生效，但 是不得對抗第三人。德國民法則規(guī)定，無論婚前或婚后，均可訂立夫妻財產(chǎn)契約。這對我國 今后的立法完善，都很有借鑒意義
三、實行夫妻財產(chǎn)、債務(wù)約定登記或公證制及采用舉證倒置規(guī)則的必要性
1、結(jié)婚登記前，雙方以各自勞動收入，合資籌辦的結(jié)婚用品，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)。 那么，因此所負(fù)的債務(wù)，也應(yīng)視為夫妻共同債務(wù);
2、在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻各自接受父母贈與的財產(chǎn)，是夫妻共同財產(chǎn)，與此同時， 對父母所分給的債務(wù)也認(rèn)定為夫妻共同債務(wù);
3、在婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方或一方繼承所得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)，那么繼承所得 的債務(wù)也應(yīng)視為夫妻共同債務(wù);
4、根據(jù)民法有關(guān)規(guī)定，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，只要是在婚姻關(guān)系存續(xù) 期間，一方從事經(jīng)營所負(fù)的債務(wù)，除了另有規(guī)定之外，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù);
5、夫妻分居期間一方或雙方為撫養(yǎng)孩子、贍養(yǎng)老人、治療疾病等所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。 以上幾種情況除夫妻雙方另有約定的除外，均應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。這里所說的約定可 以是書面的形式，也可是口頭形式，既可采取明示形式，也可采取默示形式。也就是說如果 夫妻雙方有約定，則應(yīng)按約定處理，而不能按夫妻共同債務(wù)處理。
四、單方債務(wù)轉(zhuǎn)化成夫妻共同債務(wù)的幾種情況
1、婚前單方債務(wù)的轉(zhuǎn)化。婚前男、女單方債務(wù)，如果因婚姻關(guān)系的建立使之同時獲得 對方認(rèn)可并接受，婚后雙方又積極共同償還，且雙方結(jié)婚時間較長，雙方未有任何異議，在這種情況下婚前單方債務(wù)可以按夫妻共同債務(wù)處理;
2、婚前個人所有的房屋或其他財產(chǎn)，因為結(jié)婚多年(審判實踐中對一般物品掌握在 4 年以上，貴重物品及房屋掌握在 8 年以上) ，由雙方長期共同使用、經(jīng)營、管理，財產(chǎn)中已 經(jīng)滲入了夫妻雙方付出的勞動代價，在這種情況下單方財產(chǎn)可轉(zhuǎn)為夫妻共同財產(chǎn)。那么，根 據(jù)我國法律規(guī)定， 權(quán)利義務(wù)相一致的原則， 如果婚前個人的債務(wù)是因為建立夫妻共同生活所 借，為購置共同生活必需品而消費的，而且婚后的用品和房屋也為夫妻共同享有，因而所負(fù) 的單方債務(wù)，也應(yīng)視為夫妻共同債務(wù);
3、夫妻兩地分居或一方長期在外工作，另一方為家庭生活而單獨所負(fù)債務(wù)。例如男方 在外打工未歸， 女方在家為子女交納學(xué)費而單獨所借的債務(wù)， 這種單方債務(wù)不管對方是否明知，都應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理;
4、男、女雙方一方出國在外時，單方接受外人對家庭贈與物品而產(chǎn)生的債務(wù)。例如被贈送的汽車發(fā)生肇事時，因而產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。
五、夫妻共同債務(wù)的處理原則 處理夫妻共同債務(wù)的原則應(yīng)與處理夫妻共同財產(chǎn)的原則相適應(yīng)， 嚴(yán)格按照我國新婚姻法 第四十一條規(guī)定處理，是掌握夫妻雙方共同債務(wù)的根本原則。
1、堅持男、婦女平等原則。這是我國婚姻法的基本原則，體現(xiàn)在共同債務(wù)的承擔(dān)上， 則是指夫妻雙方共同債務(wù)有平等的清償義務(wù)。
2、堅持保護婦女利益的原則，夫妻雙方對共同債務(wù)雖然有平等清償?shù)牧x務(wù)，但平等清償，并非平均分擔(dān)，還應(yīng)考慮到當(dāng)事人履行債務(wù)的能力如何，應(yīng)當(dāng)從實際出發(fā)，講究實事求是。我國婦女現(xiàn)在雖然有一定的地位， 但與男子相比， 仍有一定的差距， 履行能力相對較弱， 所以在債務(wù)分擔(dān)上應(yīng)適當(dāng)予以照顧。
3、堅持以共同財產(chǎn)償還的原則。在現(xiàn)實生活中，有的當(dāng)事人為逃避債務(wù)，采取假離婚的手段，雙方協(xié)議財產(chǎn)歸一方，債務(wù)歸另一方，當(dāng)債權(quán)人要求償還時，另一方則以財產(chǎn)歸一 方，不應(yīng)由其償還為由拒絕給付，以達(dá)到逃避債務(wù)的目的。在審判實踐中，為了防止上述情 況的發(fā)生，不給逃避債務(wù)的當(dāng)事人以可乘之機，在處理夫妻共同債務(wù)的分擔(dān)時，把夫妻共同 財產(chǎn)與共同債務(wù)視為一個整體，不可分割，將二者聯(lián)系起來進行考慮，如果財產(chǎn)判歸一方，那么債務(wù)也就應(yīng)由一方負(fù)擔(dān)， 即使其無財產(chǎn)清償， 至少這一方分得的共同財產(chǎn)可折抵償還共 同債務(wù)。
六、考慮雙方當(dāng)事人的履行能力原則
如果當(dāng)事人就共同債務(wù)的承擔(dān)達(dá)不成協(xié)議， 那么，人民法院在判決時就應(yīng)考慮到雙方的 實際履行債務(wù)的能力，在一般情況下，男方的履行能力比女方強，但這也不是絕對的，一定要根據(jù)實際情況，履行能力強的一方可多承擔(dān)一些債務(wù)，沒有履行能力的一方，也可以不承擔(dān)債務(wù)，而由對方全部承擔(dān)，這樣即可以保護債權(quán)人的合法權(quán)益，體現(xiàn)我國法律實事求是原則，又可以保護債務(wù)的履行。使夫妻共同債務(wù)在良好的法律環(huán)境中，得到有的放矢。
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