修改后的婚姻法（以下簡稱新《婚姻法》）根據我國改革開放以來社會形勢的發展變化，對婚姻家庭領域中出現的新情況、新問題進行了一系列的修改補充。特別是在第46條增加了離婚損害賠償的規定，即確立了離婚損害賠償制度，它體現了對婚姻家庭關系中弱者和無過錯方的法律保護，是我國婚姻法修改中的一個突破，使我國社會主義的婚姻家庭制度得到了進一步的完善。隨后，最高人民法院《關于適用＜中華人民共和國婚姻法＞若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《解釋》）的出臺，使得該制度在具體司法實踐中具有了一定的可操作性。但是應該看到，新增加的離婚損害賠償制度，是這次婚姻家庭法修改論爭中的兩大焦點之一，無論是學術界，還是司法界都認為它是一個較為復雜的問題。因而進一步深入的研究、探討離婚損害賠償制度，以及在司法實踐中如何正確理解和適用等問題，就成為當前極其有意義又亟需解決的一項工作。本文將對離婚損害賠償中的幾個問題探討、研究，以期為當前的婚姻司法實踐提供一些有益的理論支持和建議。
一、離婚損害賠償制度的概念及功能
離婚損害賠償制度，始建于19世紀，隨著歷史的發展，離婚損害賠償在不斷的家庭法改革中，日益完善并被保留了下來，如現行《法國民法典》第266條規定：“在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶因婚姻解除而受到的物質上與精神上的損失，得受判處負損害賠償責任。”又如《瑞士民法典》第151條規定：“（一）因離婚，無過錯的配偶一方在財產權或期待權方面遭受損害的，有過錯配偶一方應支付合理的賠償金。（二）因導致離婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償基金作為慰撫。”從上述規定可以看出，國外離婚損害賠償的范圍，包括有損害賠償、撫慰金和填補財產損失，有些國家甚至還包括了對財產期待利益的賠償。縱觀各國立法對離婚損害賠償制度的規定，大致經歷了三個不同的演變過程。第一個過程，是將破壞婚姻關系的行為認定為侵害夫權的行為，在古代法中，可以對妻和通奸者處以刑罰；在近代則追究妻通奸行為的民事責任。這是一種不平等的歧視婦女的制度。第二個過程，是對破壞婚姻關系的行為認定為侵害名譽權責任，依照侵害名譽權的法律處理。第三個過程，是將破壞婚姻關系認定為侵害配偶權的民事責任，實行精神賠償①。在我國，離婚損害賠償制度的前身，是1993年11月3日最高人民法院在《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》中指出的，人民法院在審理離婚案件對夫妻共同財產的處理上，要堅持“照顧無過錯方”的原則，但由于該司法解釋對“過錯”的外延內涵沒有界定，對具體的“照顧”方式也沒有參照的依據，因此，該原則在司法審判中難以得到真正的落實，即使“照顧”，也大多是從人道的角度考慮，并不具有過錯方承擔法律責任的意義。因此在新《婚姻法》中設立離婚損害賠償制度是十分必要的，不僅填補了這一問題在婚姻司法實踐中無法可依的空白，而且，也改變了以往將夫妻共同財產的分割與《民法通則》中侵權損害賠償問題相互混淆的混亂局面。因而，確立離婚損害賠償制度，可以說是回應了婚姻“司法”實踐的呼喚。
離婚損害賠償制度是指由于配偶一方有重大過錯而導致婚姻破裂，如男女一方重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄的行為，為維護無過錯方的權益，無過錯方有權要求有過錯方給予損害賠償的制度。離婚損害賠償是一種權利救濟制度，它通過對夫妻中無過錯一方被侵害的婚姻權利的救濟，責令過錯方承擔民事責任，對無過錯方身心傷害給予及時救濟，最大限度維護當事人的權利并體現法律的公正。離婚損害賠償的性質是過錯方違反婚姻義務，給無過錯方造成傷害（特別是精神傷害），導致離婚而應承擔的民事責任，其性質是財產賠償責任。
