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    如何判定行政法規(guī)的效力
    發(fā)布時間:2017-07-01 19:01:00作者: 上海律師網(wǎng)瀏覽量:1,042 ℃

    改革開放以來,我國行政法學(xué)研究從無到有,取得了長足的進步和可觀的成績,行政法律越來越健全。隨著改革開放的進一步深化,對行政工作的要求越來越高,行政法制的健全與否直接關(guān)系著這一要求。我門不僅要健全行政法律,還要健全各種法規(guī)、規(guī)章,從而建立一個層次分明、效力清晰的行政法律制度。

    一、行政法規(guī)與行政法律體系

    正如英國學(xué)者指出的:“規(guī)則制定被視為現(xiàn)代官僚主義社會的一個基本特征,政府過程的結(jié)構(gòu)已為與規(guī)則名詞有關(guān)的名詞來定義,如規(guī)則制定、規(guī)則適用、規(guī)則決定(裁決)和裁量。”而在中國,行政法規(guī)是什么?這不僅是一個看似簡單卻十分復(fù)雜的理論問題,也兼具相當?shù)膶嵺`意義。

    如何看待其他法治發(fā)達國家的行政規(guī)范體系,能否以中國式的層級化的思維去分析國外的行政規(guī)范體系呢?作者首先對國外的行政規(guī)范體系作了簡明精當?shù)氖崂砗驮u述。其中對美國行政規(guī)范體系的把握,尤為客觀準確。在美國行政法規(guī)可以分為實體性法規(guī)、解釋性法規(guī)和程序性法規(guī)。“實體性法規(guī)”又稱“立法性法規(guī)”,是指行政機關(guān)根據(jù)法律授權(quán),調(diào)整私人權(quán)利義務(wù)的規(guī)則,具有法律的效力和效果:“解釋性法規(guī)”是澄清或者說明現(xiàn)有法律或?qū)嶓w性規(guī)則的規(guī)則,不能為人們設(shè)定新的權(quán)利和義務(wù):“程序性規(guī)則”則是行政機關(guān)頒布的規(guī)定機關(guān)履行其職責(zé)的內(nèi)部程序規(guī)則和具體操作的實踐準則。制定程序性法規(guī)是行政機構(gòu)的“固有權(quán)力”,不需法律的授權(quán)。應(yīng)該看到,中國行政法學(xué)所討論的“法規(guī)”,與美國法中的“實體性法規(guī)”更為接近。

    我國2000年頒布的《立法法》中,規(guī)定法律的效力高于行政法規(guī),行政法規(guī)的效力高于規(guī)章。但現(xiàn)實行政法規(guī)卻呈現(xiàn)了多種面相。而我國目前對行政法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性文件的區(qū)分,背后則是由相應(yīng)行政職權(quán)的等級高低所決定的。中國是一個典型的行政等級國家,我國之所以將行政法規(guī)與行政規(guī)章以及其他規(guī)范性文件隔離開來,也正是這種權(quán)力文化傳統(tǒng)的作用。歐美國家的行政法治要求法規(guī)必須秉承授權(quán)立法的要求,而我國的行政規(guī)范體系更多是行政主導(dǎo)的產(chǎn)物,雖然有“不得違反憲法和法律”的強制性規(guī)定,也難免受行政機關(guān)自身規(guī)則和原則的約束。

    二、行政法規(guī)的法理學(xué)依據(jù)與適用

    (一)行政規(guī)則的外部化

    在現(xiàn)代行政國家下,“行政規(guī)則的外部化現(xiàn)象”日益受到關(guān)注。發(fā)布行政規(guī)則的依據(jù)是上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的指揮監(jiān)督權(quán)。在日本,行政規(guī)則被分為組織規(guī)則、解釋基準、裁量基準、給付規(guī)則、指導(dǎo)綱要等類型。行政規(guī)則被認為沒有規(guī)范上的約束力,但在實務(wù)中具有事實上的約束力。而美國學(xué)者也指出,盡管解釋性規(guī)則、政策說明等都不具有法律拘束效果,但當機關(guān)將其作為確立影響私人權(quán)利義務(wù)的標準時,它們就有了實踐上的拘束力。

    (二)現(xiàn)代管制國家中的行政標準

    正如中國臺灣學(xué)者葉俊榮指出的,管制標準的制定是行政過程中的一個重要環(huán)節(jié)。藥品標準、環(huán)境標準、醫(yī)療事故鑒定標準、互聯(lián)網(wǎng)標準等,在中國現(xiàn)實中發(fā)揮著重要的作用。以藥品標準為例,它不僅構(gòu)成了判斷相對人是否違反藥品管理法律法規(guī)的重要準則,而且還對判斷生產(chǎn)銷售假劣藥品罪的構(gòu)成要件成立與否發(fā)揮很大作用,還可能成為核發(fā)生產(chǎn)藥品許可證的基準,以及藥品檢驗機構(gòu)進行藥品檢驗的依據(jù)。因此,行政標準盡管不直接規(guī)定相對人的權(quán)利義務(wù),形式意義上看它不是 “法”,但它作為管制過程中的重要基準,對公民的生活和工作可能有著比形式意義上的法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章更密切的關(guān)聯(lián)。

    (三)行政法規(guī)與裁量

    誠如國外學(xué)者所說的“行政法被裁量術(shù)語統(tǒng)治著”。而規(guī)則制定也與裁量有著密切的聯(lián)系。我國對行政法規(guī)裁量權(quán)模式缺乏嚴格的立法監(jiān)控,并非有了上位法律文件,下位行政機關(guān)就可以自主制定“實施細則”或辦法。我國《立法法》首次確立了法律保留制度,承認了人民代表大會在基本人權(quán)領(lǐng)域的專屬立法權(quán),這可以從根源上遏制“行政即法”觀念的滋生與蔓延,約束行政法規(guī)對公民權(quán)利的侵犯。

    (四)行政法規(guī)在民事領(lǐng)域的適用

    對于公私法之間的界別,在大陸法系國家已有充分的探討。例如德國學(xué)者毛雷爾就認為,私法以個人意思自治為出發(fā)點,旨在調(diào)整私人之間潛在的或者已經(jīng)發(fā)生的利益沖突。而公法,特別是行政法,作用在于確定國家權(quán)力的基礎(chǔ)和界限。

    我國的民法學(xué)者更多的對行政法懷有某種程度的誤讀,例如有學(xué)者就倡導(dǎo)以民法典劃定市民社會與政治國家的范圍,控制公權(quán)力的濫用;還有學(xué)者將行政規(guī)范介入民事領(lǐng)域視為公法對私法“地盤”的侵蝕,乃至稱為“財產(chǎn)權(quán)利不正當?shù)墓ɑ薄?/p>

    三、行政法規(guī)的效力與適用的協(xié)調(diào)

    本來一些只要法律法規(guī)相統(tǒng)一就不會發(fā)生的問題,現(xiàn)在由于法律法規(guī)相沖突而出現(xiàn)了。法律法規(guī)的不協(xié)調(diào)是依法治國的“大敵”。客觀地講,法律和部門法規(guī)、地方性法規(guī)沖突的怪現(xiàn)象時有發(fā)生,媒體對這類問題的報道也不少。同一項行政事務(wù),在不同的地區(qū)因適用不同的規(guī)定而出現(xiàn)相異的結(jié)果。甚至于,還出現(xiàn)個別惡意違法者在不同地區(qū)開展“制度游擊”的奇聞。一般情況下,此類現(xiàn)象多數(shù)表現(xiàn)為地方法規(guī)與國家法律的沖突。如果說地方性法規(guī)的內(nèi)容超越法律的規(guī)定只是涉及部分地區(qū)公民權(quán)益的話,那么,國務(wù)院的部門法規(guī)與國家的法律相沖突,它則關(guān)系到全體公民的權(quán)益,更關(guān)系到國家的制度和法律的權(quán)威。

    國家法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)在本質(zhì)上應(yīng)該是一致的。法律和行政法規(guī)發(fā)生矛盾的現(xiàn)象反映了法制建設(shè)的不足和缺陷,這是大家所不愿意看到的。一方面,它將增加公眾運用法律的難度。公眾不僅要掌握同一問題涉及的所有法律法規(guī),而且還須防止落入法律法規(guī)沖突造成的“制度陷阱”;另一方面,它還可能給某些人帶來 “尋租”的機會,因為法律的不統(tǒng)一必然擴大執(zhí)法人員的自由裁量權(quán),給執(zhí)法犯法帶來一定空間。本來一些只要法律法規(guī)相統(tǒng)一就不會發(fā)生的問題,現(xiàn)在由于法律法規(guī)沖突而出現(xiàn)了。難怪有關(guān)專家說,法律法規(guī)的不協(xié)調(diào)是依法治國的“大敵”。

    法律和部門法規(guī)相沖突,或者用部門行政法規(guī)、地方性法規(guī)隨意解釋法律,這類現(xiàn)象之所以出現(xiàn),當然有立法技術(shù)和法規(guī)審查、備案制度不完善的原因,但同時也還有更深刻的原因。不可否認,長期以來我國立法權(quán)分層次行使的客觀現(xiàn)狀,導(dǎo)致一些行政法規(guī)、部門規(guī)章與法律不銜接甚至其中一些內(nèi)容相互沖突。我們知道,國家法律多為原則性規(guī)定,在執(zhí)行時往往需要制定相應(yīng)的行政法規(guī)或者地方性法規(guī)進行細化。而個別部門法規(guī)和地方性法規(guī)的出臺過程由于存在某種利益動機,便可能放大法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)沖突的程度和范圍,甚至出現(xiàn)極個別行政法規(guī)架空國家法律的不正常情形。這些問題的存在,損害了法律和執(zhí)行機關(guān)的威信,許多時候,也使一些人的合法權(quán)益難以得到充分保障。

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