2001年4月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了修正案。修正后的婚姻法第三十二條第二款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”這與修正前的婚姻法相應(yīng)條文完全相符，但增加了第三款，即：
“有下列情形之一，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：
(一)或有配偶者與他人同居的;
(二)實(shí)施或虐待、遺棄家庭成員的;
(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;
(四)因感情不和分居滿二年的;
(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。”
此外，還在增加的第四款中，作出因“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”的規(guī)定。
上述情況表明，判決離婚與否的法定標(biāo)準(zhǔn)完全沒(méi)有修改;只是立法例上，從單一的概括規(guī)定，改為概括與例示相結(jié)合的規(guī)定。這樣的規(guī)定應(yīng)當(dāng)肯定，它是現(xiàn)行婚姻法施行20年來(lái)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，完全滿足了審判人員關(guān)于加強(qiáng)可操作性的正當(dāng)要求。
經(jīng)過(guò)對(duì)修正后的婚姻法條文的研讀，我們不難發(fā)現(xiàn)，立法機(jī)關(guān)在廣泛征求社會(huì)各界意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，仍堅(jiān)持以感情破裂作為判決離婚的惟一法定標(biāo)準(zhǔn)的態(tài)度，是嚴(yán)肅認(rèn)真、堅(jiān)定不移的。這不僅表現(xiàn)在法律條文上，前后一致，未有一字之差;而且列舉的五項(xiàng)情形，也都是基于“感情確已破裂”的標(biāo)準(zhǔn)而列舉的。至于有關(guān)“失蹤”的特別規(guī)定，那是因?yàn)樽鳛楦星檩d體的一方都消失了，準(zhǔn)予另一方提出離婚的訴求，自屬情理之中。
一、與持不同意見(jiàn)者商榷
婚姻法修正草案公布前后，不同意“感情確已破裂”的法定標(biāo)準(zhǔn)的人似較廣泛：全國(guó)人大常委成員中有，婚姻法學(xué)專家中有，包括法官在內(nèi)的司法工作者中更不在少數(shù)。發(fā)表不同意見(jiàn)的人的所持理由，在報(bào)紙、雜志和書(shū)籍中均屢見(jiàn)不鮮，在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間里，給人印象似已形成多數(shù)意見(jiàn)。
在各種不同意見(jiàn)中，最具代表性又最為集中的論點(diǎn)，主要有三：1.“感情”不是法律調(diào)整的對(duì)象;2.感情破裂概括不了離婚的全部現(xiàn)象;3.給司法機(jī)關(guān)執(zhí)法帶來(lái)困難(見(jiàn)吉林出版社出版的《走向21世紀(jì)的中國(guó)婚姻家庭》書(shū)中的《離婚立法新探》一文。此書(shū)曾早在1995年12月即已出版，但迄今見(jiàn)到的有關(guān)意見(jiàn)，基本沒(méi)有超越這些論點(diǎn)的范圍)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，這些論點(diǎn)有其理論上和事實(shí)上的某些依據(jù)，但如認(rèn)真研究，具體分析，值得商榷的地方也是顯然存在的。
首先，關(guān)于感情不是法律調(diào)整對(duì)象的問(wèn)題。
為了弄清這個(gè)問(wèn)題，有兩方面的疑團(tuán)需要解開(kāi)。
一方面，堅(jiān)持以感情確已破裂為判離的標(biāo)準(zhǔn)，是否就是把感情作為婚姻法的調(diào)整對(duì)象?事實(shí)上，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)僅“是指離婚的標(biāo)準(zhǔn)，是離婚的實(shí)體性規(guī)定，不是離婚法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系本身”。離婚標(biāo)準(zhǔn)是一種尺度，一個(gè)工具，用以檢查、衡量某一特定的的現(xiàn)狀是否完好無(wú)損。衡量的尺度、工具是一回事，被衡量的婚姻關(guān)系又是另一回事。婚姻法在這里所調(diào)整的對(duì)象，仍是作為一種社會(huì)關(guān)系的婚姻關(guān)系;對(duì)存在婚姻關(guān)系的雙方的感情，并未有對(duì)其進(jìn)行調(diào)整的規(guī)定。
另一方面，退一步說(shuō)，即或以感情確已破裂為離婚的標(biāo)準(zhǔn)與社會(huì)學(xué)和心理學(xué)范疇“有染”，是否就一定不能見(jiàn)容于修正后的婚姻法呢?法學(xué)與社會(huì)學(xué)、心理學(xué)等其他學(xué)科就應(yīng)當(dāng)絕緣呢?毫無(wú)疑義，感情，尤其夫妻間的情愛(ài)雖然有其重要的心理成分，但怎能因此在法律中就沒(méi)有立足之地!這正如有的學(xué)者所說(shuō)：“如果對(duì)主觀的東西，法律均不做規(guī)范，民法上就無(wú)過(guò)錯(cuò)原則，刑法上也就無(wú)犯罪構(gòu)成的主觀要件，這豈不是民事行為和犯罪行為都不存在了嗎?”再說(shuō)，現(xiàn)代學(xué)術(shù)思想領(lǐng)域里多種學(xué)科的互相交叉和滲透，已屬時(shí)尚潮流。法學(xué)領(lǐng)域中不也是有社會(huì)學(xué)法學(xué)派、心理學(xué)法學(xué)派的存在和分野嗎?婚姻法學(xué)也應(yīng)隨著歷史的前進(jìn)而不斷發(fā)展，豈能與其他學(xué)科森嚴(yán)壁壘而故步自封。
其次，關(guān)于感情破裂概括不了離婚的全部現(xiàn)象的問(wèn)題。
弄清這一問(wèn)題的關(guān)鍵，在于正確區(qū)分現(xiàn)象和本質(zhì)的關(guān)系。
我們知道，本質(zhì)和現(xiàn)象的關(guān)系是對(duì)立的統(tǒng)一。本質(zhì)是事物的根本特征，是同類現(xiàn)象中一般的或共同的東西;現(xiàn)象是事物本質(zhì)的外部表現(xiàn)，是局部的，或是個(gè)別的。從大千世界的紛繁萬(wàn)變的社會(huì)現(xiàn)象中，不難看出，本質(zhì)比現(xiàn)象深刻、單純，現(xiàn)象則比本質(zhì)豐富、生動(dòng)。但須認(rèn)識(shí)到：不同現(xiàn)象可以具有共同的本質(zhì)，同一本質(zhì)可以表現(xiàn)為千差萬(wàn)別的現(xiàn)象。
離婚是一種復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，如同上述文章的作者所說(shuō)，它“受政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、習(xí)俗的和當(dāng)事人的健康狀況等因素的影響和制約”。誘發(fā)離婚的原因確屬如此，但這些都是種種現(xiàn)象，不是事情的本質(zhì)。從離婚的現(xiàn)象看，形成的原因很多，但深入探究它的本質(zhì)卻是共同的，那就是感情確已破裂一條。如果夫妻雙方感情尚未破裂，雖然存在上面各種因素的影響和制約，也不會(huì)走上法庭打離婚官司的。
文章作者還把離婚原因分為兩類，“既有主觀原因，又有客觀原因”。認(rèn)定“感情破裂只反映離婚問(wèn)題的主觀原因，不反映引起離婚的客觀原因”。這樣把感情破裂的本質(zhì)和種種原因的現(xiàn)象相提并論，也是不科學(xué)的，不利于弄清楚離婚案件的基本事實(shí)。感情破裂是客觀事實(shí)。審判人員辦理離婚案件，既要查清雙方當(dāng)事人離婚的主客觀原因，更要正確把握雙方感情是否確已破裂這一客觀事實(shí)，從而依法作出準(zhǔn)予離婚或不準(zhǔn)予離婚的判決。
再次，關(guān)于給司法機(jī)關(guān)帶來(lái)困難的問(wèn)題。
法院辦任何復(fù)雜的案子都會(huì)碰上困難，問(wèn)題是如何去克服這些困難。
有不少人包括一些法官提出，“感情是一個(gè)人的主觀心理態(tài)度，是個(gè)人的內(nèi)心感受，具有抽象性、主觀性和可變性，它的可視性和可把握性都是極差的，法官難以識(shí)別和判認(rèn)”。有的人甚至認(rèn)為認(rèn)識(shí)這個(gè)問(wèn)題之難，“就是組織心理專家對(duì)夫妻雙方進(jìn)行心理分析，也不一定能得出準(zhǔn)確的感情確已破裂的結(jié)論，因?yàn)樾睦砩系脑蛱珡?fù)雜了，而且心理受客觀條件影響的因素也太多了”。
應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，正確判斷雙方當(dāng)事人的感情是否確已破裂，是一個(gè)難以解決的問(wèn)題，但卻未必是根本無(wú)法解決的問(wèn)題。試問(wèn)，全國(guó)各級(jí)法院(主要是各地基層法院)多年以來(lái)，判決的離婚案件數(shù)當(dāng)以百萬(wàn)計(jì)，何曾發(fā)現(xiàn)多少“冤假錯(cuò)案”?何曾產(chǎn)生多少上訴和申訴案件?這都是有統(tǒng)計(jì)數(shù)字可查、有目共睹的歷史事實(shí)，我們何必妄自菲薄!
辦理離婚案件需要請(qǐng)心理專家進(jìn)行司法鑒定的事，似乎還沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)。他們?cè)阼b定(如果有必要請(qǐng)他們的話)中能否得出準(zhǔn)確的感情確已破裂的結(jié)論，那是他們的事;但我們做法官的人，應(yīng)當(dāng)是有能力、有責(zé)任得出準(zhǔn)確的感情破裂與否的結(jié)論的。因?yàn)椋@是審判機(jī)關(guān)的法定地位、審判工作的實(shí)際需要以及法官嚴(yán)肅執(zhí)法的神圣使命所決定的。
法官絕不能因案件事實(shí)中涉及到“抽象性、主觀性和可變性”望而卻步，那應(yīng)當(dāng)是如何認(rèn)識(shí)特定事實(shí)的規(guī)律性的問(wèn)題;人民滿意的法官更不會(huì)單憑“可視性和可把握性”來(lái)辦案子，那是如何提高自身素質(zhì)，求得透過(guò)現(xiàn)象看準(zhǔn)本質(zhì)的問(wèn)題。
克服困難的辦法總是有的。世間上任何復(fù)雜的事物，總是可以被認(rèn)識(shí)的。不過(guò)，認(rèn)識(shí)這樣的事物，需要有一個(gè)艱苦求索的過(guò)程。要有信心，也要下苦功夫，對(duì)具體問(wèn)題進(jìn)行具體分析。法官的職業(yè)，本來(lái)難得輕松。
二、現(xiàn)行離婚標(biāo)準(zhǔn)顯示了中國(guó)特色
修正后的婚姻法仍然保留感情破裂的法定離婚標(biāo)準(zhǔn)，主要的依據(jù)恐怕是這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)真實(shí)體現(xiàn)了婚姻的本質(zhì)。
1999年10月，在江西吉安召開(kāi)的中國(guó)法學(xué)會(huì)婚姻法學(xué)研究會(huì)的年會(huì)暨婚姻法修改研討會(huì)上，全國(guó)人大副委員長(zhǎng)彭珮云在講話中強(qiáng)調(diào)，要使修改后的婚姻法，“成為一部具有中國(guó)特色和時(shí)代精神的新的調(diào)整婚姻的法律”。她在肯定了現(xiàn)行婚姻法所起歷史的重要作用之后，特別明確指出，“以愛(ài)情為基礎(chǔ)的自主婚姻和男女平等、文明和睦的家庭已成為當(dāng)代中國(guó)婚姻家庭的主流”。
在我國(guó)總的說(shuō)來(lái)，婚姻的成立，源出于感情;夫妻的離異，歸咎于感情。感情是婚姻不可易移的基礎(chǔ)。就連不同意這個(gè)法定標(biāo)準(zhǔn)的人，也未見(jiàn)對(duì)此持有異議，而是明確承認(rèn)感情是婚姻的基礎(chǔ)。這里所說(shuō)的基礎(chǔ)，正好一語(yǔ)道破婚姻的本質(zhì)所在。
當(dāng)然，婚姻關(guān)系也是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，并同社會(huì)形態(tài)的嬗變而發(fā)展變化的。以感情為基礎(chǔ)的婚姻，是社會(huì)主義制度的必然產(chǎn)物，也只有在社會(huì)主義制度下才能顯現(xiàn)其優(yōu)越性。包括實(shí)質(zhì)上以感情為基礎(chǔ)的，在婚姻法總則中所規(guī)定的婚姻關(guān)系，理應(yīng)在社會(huì)主義社會(huì)中成為引導(dǎo)的方向，并逐步變成普遍的現(xiàn)實(shí)。誠(chéng)然，我國(guó)今天和今后一段時(shí)期，仍處于社會(huì)主義的初級(jí)階段。但須肯定，初級(jí)階段的社會(huì)主義，也是社會(huì)主義，開(kāi)始具有社會(huì)主義的基本特質(zhì)。我們應(yīng)當(dāng)清楚地看到這個(gè)社會(huì)現(xiàn)實(shí)，理直氣壯地面對(duì)這個(gè)現(xiàn)實(shí)，并把婚姻法中的這些社會(huì)主義原則貫徹到審判實(shí)踐中去。
