最高法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱人身?yè)p害賠償司法解釋)第二十八條規(guī)定：被扶養(yǎng)人生活費(fèi)(以下簡(jiǎn)稱扶養(yǎng)費(fèi))根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至18周歲;被扶養(yǎng)人無(wú)勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無(wú)生活來(lái)源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分，被扶養(yǎng)人有數(shù)人的。年賠償總額累計(jì)不超過(guò)上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。它包括被扶養(yǎng)人范圍和生活費(fèi)的計(jì)算兩項(xiàng)內(nèi)容，在司法實(shí)踐中存在不同認(rèn)識(shí)，筆者就司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問(wèn)題，談一下自己粗淺的認(rèn)識(shí)。
一、被扶養(yǎng)人范圍的界定
根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，可以把被扶養(yǎng)人分為以下幾類：1、受害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的未成年人。包括、、養(yǎng)子女、繼子女。2、喪失勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的成年近親屬。3、受害人的父母。對(duì)前兩項(xiàng)很少爭(zhēng)議，對(duì)受害人的父母年齡超過(guò)60歲，作為被扶養(yǎng)人，是沒(méi)有爭(zhēng)議的，但對(duì)于中年的父母作為被扶養(yǎng)人存在很大爭(zhēng)議，是許多案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，也是當(dāng)事人纏訴的一個(gè)原因。
我國(guó)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)狀決定了新仍采用傳統(tǒng)家庭養(yǎng)老的模式，而非社會(huì)養(yǎng)老。婚姻法規(guī)定家庭養(yǎng)老模式主要有三種情況：1、法定扶養(yǎng)義務(wù),包括子女對(duì)父母的，父母對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)。是法律規(guī)定的必須履行的義務(wù)，不允許附加任何條件，否則將面臨民事責(zé)任甚至刑事責(zé)任。2、或然義務(wù)，即夫妻間有相互扶養(yǎng)的義務(wù)，在需要時(shí)產(chǎn)生。3、附條件義務(wù)，即對(duì)父母死亡或無(wú)力撫養(yǎng)的未成年人，有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母有撫養(yǎng)義務(wù);有負(fù)擔(dān)能力的兄、姐對(duì)弟、妹有扶養(yǎng)義務(wù);對(duì)子女死亡或無(wú)力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女有贍養(yǎng)義務(wù)。對(duì)于或然義務(wù)和附條件義務(wù)，堅(jiān)持以喪失勞動(dòng)能力又無(wú)生活來(lái)源作為界定是否為被撫養(yǎng)人的先決條件，符合婚姻法的立法精神，是無(wú)可爭(zhēng)議。對(duì)于負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)，是否必須以喪失勞動(dòng)能力和無(wú)生活來(lái)源為先決條件呢?對(duì)因病、年老(60歲)或其他原因?qū)е聠适趧?dòng)能力的父母，當(dāng)然沒(méi)有爭(zhēng)議，但對(duì)于身體健康狀況正常的中年父母，而堅(jiān)持以喪失勞動(dòng)能力和無(wú)生活來(lái)源為先決條件，筆者有不同意見：
首先，生老病死是自然規(guī)律，人一定會(huì)因年齡大而喪失勞動(dòng)能力，需要子女贍養(yǎng)，雖然這仍歸屬期待利益的范疇，但這種期待利益是必然發(fā)生的，更像銀行存款，支付是不可避免的。其次，父母與子女之間的撫養(yǎng)(扶養(yǎng))和贍養(yǎng)，在現(xiàn)實(shí)生活中是相互交織、同時(shí)發(fā)生的。在子女未成年時(shí)，主要表現(xiàn)為父母對(duì)子女的撫養(yǎng);子女成年之后與父母形成相互扶養(yǎng)關(guān)系。子女幫助父母勞動(dòng)，盡一定的贍養(yǎng)義務(wù)。父母在能力所及參加勞動(dòng)，并以自己的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)(特別是知識(shí)分子)，給子女以幫助，相互扶助;父母年老體弱，或因病及其他原因喪失勞動(dòng)能力時(shí)，則主要表現(xiàn)為子女對(duì)父母的贍養(yǎng)。子女成年之后父母喪失勞動(dòng)能力之前的這段時(shí)間，這種撫養(yǎng)(扶養(yǎng))和贍養(yǎng)是一個(gè)彼此存在、此消彼長(zhǎng)、相互轉(zhuǎn)換的過(guò)程，單就贍養(yǎng)而言，它是一個(gè)逐步增加直至完全需要的過(guò)程，不可能制定一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)劃分需不需要贍養(yǎng)。人為以某個(gè)年齡來(lái)確定父母需要贍養(yǎng)，既不科學(xué)也不具有合理性。試想，對(duì)于身體健康狀況正常的男性，如果以工人退休的年齡(55歲)來(lái)確定需要子女贍養(yǎng)，當(dāng)他54歲時(shí)其子女因侵權(quán)行為遭受人身傷害，法院就判決不支持扶養(yǎng)費(fèi)的請(qǐng)求，不論是從合理性或是合法性的角度，都是讓人難以接受的。第三，從合法性的角度考慮，對(duì)侵權(quán)行為的賠償原則通說(shuō)是損失填平原則，我國(guó)民法通則第119條規(guī)定侵害公民身體造成死亡的，應(yīng)賠償死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)，亦沒(méi)有規(guī)定必須是完全喪失勞動(dòng)能力、完全需要贍養(yǎng)。既然贍養(yǎng)是一個(gè)逐步增加直至完全需要的過(guò)程，那么人為確定一個(gè)年齡來(lái)界定需不需要贍養(yǎng)、賠與不賠贍養(yǎng)費(fèi)，是違背賠償損失填平原則和民法通則規(guī)定的。綜上所述，受害人的父母應(yīng)當(dāng)界定為被扶養(yǎng)人，而不應(yīng)以年齡來(lái)劃分是與不是。具體扶養(yǎng)費(fèi)如何計(jì)算，將在下一節(jié)詳述。
二、扶養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算方法
扶養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算涉及八個(gè)方面問(wèn)題：1、未成年人計(jì)算至18歲。成年人一般計(jì)算20 年，60歲以上，每增加一歲減少一年，75歲以上按5年計(jì)算。2、按受訴法院所在地城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算(以下簡(jiǎn)稱年人均消費(fèi)支出)，賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或經(jīng)常居住地標(biāo)準(zhǔn)高于受訴法院的，按其住所地或經(jīng)常居住地相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。3、按喪失勞動(dòng)能力程度計(jì)算。4、被撫養(yǎng)人還有其他撫養(yǎng)人的，只計(jì)算受害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分。5、被撫養(yǎng)人有數(shù)人的年賠償總額累計(jì)不超過(guò)上一年年人均消費(fèi)支出。6、扶養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)受害人的居住狀況或戶口性質(zhì)還是依據(jù)被撫養(yǎng)人的居住狀況或戶口性質(zhì)，來(lái)確定適用農(nóng)村或城鎮(zhèn)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。7、在校學(xué)生的計(jì)算。8、受害人的父母的扶養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算。筆者就司法實(shí)踐中存在爭(zhēng)議的六個(gè)問(wèn)題分別論述如下：
1、對(duì)上述第2個(gè)問(wèn)題有的同志認(rèn)為，受害人居住的縣或區(qū)人均消費(fèi)較高，應(yīng)按該縣、區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。筆者認(rèn)為不可。因?yàn)槿松頁(yè)p害賠償司法解釋所規(guī)定的年人均消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)是上一年度政府統(tǒng)計(jì)部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。可見人身?yè)p害賠償司法解釋計(jì)算數(shù)據(jù)是采用每個(gè)省、自治區(qū)、直轄市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市統(tǒng)一的政府公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，因此受害人居住地在一個(gè)省的，只能按該省的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，而不能按該省內(nèi)縣或區(qū)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。如果受害人居住在其他省，如果該省的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)高于受訴法院所在省的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，則受害人有權(quán)要求按其居住的省的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)計(jì)算扶養(yǎng)費(fèi)。
2、上述第3個(gè)問(wèn)題。喪失勞動(dòng)能力的程度與受害人的傷殘程度關(guān)系密切，但不是必然對(duì)應(yīng)的關(guān)系，扶養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算不能當(dāng)然引用傷殘程度來(lái)計(jì)算。一般來(lái)說(shuō)傷殘程度高其喪失勞動(dòng)能力的程度也高，但是對(duì)于如毀容、喪失性功能等導(dǎo)致的傷殘與喪失勞動(dòng)能力的程度顯然不一致。因?yàn)閭麣埑潭群蛦适趧?dòng)能力的程度都需要司法鑒定來(lái)確認(rèn)，而每一次鑒定都需要一定的時(shí)間和鑒定費(fèi)用。在司法實(shí)踐中，如果當(dāng)事人已經(jīng)做了傷殘程度的鑒定，沒(méi)有做喪失勞動(dòng)能力的鑒定，法官應(yīng)當(dāng)告知原、被告雙方當(dāng)事人如果認(rèn)為傷殘程度與喪失勞動(dòng)能力的程度不相當(dāng)，可以申請(qǐng)喪失勞動(dòng)能力程度的司法鑒定，否則法院將按照傷殘程度來(lái)計(jì)算撫養(yǎng)費(fèi)。把權(quán)利回歸當(dāng)事人，讓當(dāng)事人在時(shí)間和鑒定費(fèi)用與訴訟效率之間選擇，從而體現(xiàn)司法公正。
3、對(duì)上述第5個(gè)問(wèn)題，見諸報(bào)端和著述的計(jì)算方法不盡相同。筆者以嚴(yán)格按照人身?yè)p害賠償司法解釋第二十八條規(guī)定的原則出發(fā)，推薦一種分段計(jì)算方法，即按照不同的被扶養(yǎng)人需要的扶養(yǎng)年限，分段甄別計(jì)算，超過(guò)超過(guò)上一年年人均消費(fèi)支出的按上一年年人均消費(fèi)支出計(jì)算。如死亡的受害人有兄妹三人、父68歲、母62歲、子9歲、妻子。扶養(yǎng)費(fèi)計(jì)算中其父需要贍養(yǎng)12年、其母需要贍養(yǎng)18年、其子需要撫養(yǎng)9年，其父母的贍養(yǎng)費(fèi)受害人應(yīng)承擔(dān)三分之一、其子的撫養(yǎng)費(fèi)受害人應(yīng)承擔(dān)二分之一。可將扶養(yǎng)時(shí)間分為三個(gè)階段：9年、3年(12年減去9年)、6年(18年減去9年和3年)，在第一段的9年，被扶養(yǎng)人有3個(gè)，其父母贍養(yǎng)費(fèi)每人按三分之一，合計(jì)有三分之二，其子撫養(yǎng)費(fèi)按二分之一，總和超過(guò)一，應(yīng)按上一年年人均消費(fèi)支出計(jì)算。第二段3年，其子已超過(guò)18歲，只有其父母，受害人每人承擔(dān)三分之一，合計(jì)三分之二的上一年年人均消費(fèi)支出計(jì)算。第三段6年，只有其母，則受害人承擔(dān)三分之一，按三分之一的上一年年人均消費(fèi)支出計(jì)算。對(duì)于傷殘者，可在上述計(jì)算方法的基礎(chǔ)上再考慮喪失勞動(dòng)能力的程度，避免出現(xiàn)一級(jí)傷殘與十級(jí)傷殘所賠償被撫養(yǎng)人生活費(fèi)數(shù)額相同的結(jié)果。
4、對(duì)上述第六個(gè)問(wèn)題，按照侵權(quán)賠償?shù)膿p失填平原則，被扶養(yǎng)人的損失是受害人獲得勞動(dòng)收入后，所應(yīng)支付的扶養(yǎng)費(fèi)。受害人是城鎮(zhèn)居民的，因其收入高，應(yīng)付出的扶養(yǎng)費(fèi)也相應(yīng)多。受害人是農(nóng)村居民的，收入低，其支付的扶養(yǎng)費(fèi)相對(duì)應(yīng)也較少。因此，扶養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算應(yīng)當(dāng)按照受害人的居住狀況或戶口性質(zhì)，來(lái)確定是按農(nóng)村或城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。另一種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照被扶養(yǎng)人情況來(lái)確定計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際是依需要來(lái)確定賠償額，沒(méi)有理論依據(jù)，且不具有合理性。假如受害人是農(nóng)村居民，而他的被扶養(yǎng)人又是城鎮(zhèn)居民的話，如果按被扶養(yǎng)人城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，因河南省2007年城鎮(zhèn)人均消費(fèi)支出為7826.72元，而農(nóng)村居民的人均收入才只有3851.6元，則會(huì)出現(xiàn)計(jì)算的扶養(yǎng)費(fèi)遠(yuǎn)大于受害人收入的奇怪現(xiàn)象，這是令人無(wú)法接受的。如果一個(gè)農(nóng)民的兒子在城市工作，多給父母扶養(yǎng)費(fèi)，父母生活的比鄰居們都好，這是多么合理多么令人羨慕呀!如果不幸的事故發(fā)生在兒子身上，判決扶養(yǎng)費(fèi)按兒子的城鎮(zhèn)居民身份計(jì)算，難道不合理嗎!
5、對(duì)上述第七個(gè)問(wèn)題，我國(guó)婚姻法司法解釋規(guī)定父母應(yīng)扶養(yǎng)尚在高中學(xué)習(xí)的子女到畢業(yè)。如果受害人的子女正在高中學(xué)習(xí)，不論其子女是否滿18歲，依該司法解釋的規(guī)定扶養(yǎng)費(fèi)應(yīng)計(jì)算至高中畢業(yè)。如果受害人的子女正在大學(xué)學(xué)習(xí)，雖然其子女已經(jīng)具有勞動(dòng)能力，但是因?yàn)檎趯W(xué)習(xí)期間，不可能用自己的勞動(dòng)收入養(yǎng)活自己，仍然需要受害人扶養(yǎng)，除非該子女已有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際情形與喪失勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源并無(wú)二致。因此，對(duì)由受害人實(shí)際扶養(yǎng)的正在大學(xué)學(xué)習(xí)的子女，扶養(yǎng)費(fèi)計(jì)算至大學(xué)畢業(yè)，是符合人身?yè)p害賠償司法解釋規(guī)定精神的。
6、對(duì)上述第八個(gè)問(wèn)題，受害人的父母所需扶養(yǎng)，如果身體健康狀況正常，應(yīng)該是隨著其父母年齡的增長(zhǎng)，逐步增加直至完全需要。筆者建議設(shè)立這樣一個(gè)模式，即以女工退休年齡50歲為計(jì)算點(diǎn)，50至60歲之間按20年計(jì)算，低于50歲的低一歲減一年。超過(guò)60歲按司法解釋的規(guī)定。這樣計(jì)算符合公民在年老之前扶養(yǎng)需求逐步增加的實(shí)際情況，人們?nèi)菀捉邮堋ｋm然到30歲至40歲的時(shí)候，扶養(yǎng)費(fèi)計(jì)算較少，但受害人的父母可以選擇生育或收養(yǎng)子女等方法來(lái)解決將來(lái)的扶養(yǎng)問(wèn)題。因此建議最高法院作出司法解釋解決此問(wèn)題。在最高法院未做解釋之前，父母50歲之前不能按照上述方法計(jì)算出數(shù)額判決扶養(yǎng)費(fèi)，受害人父母不但要忍受喪子之痛，還要擔(dān)憂今后扶養(yǎng)無(wú)著，更加深了精神痛苦的程度。因此，可以通過(guò)增加精神賠償數(shù)額的辦法解決，既按上述方法計(jì)算出數(shù)據(jù)后，增加到精神損害賠償額當(dāng)中，以此變通方法來(lái)解決目前對(duì)中年父母的子女受傷害至死、至殘的扶養(yǎng)費(fèi)計(jì)算的難題，即符合社會(huì)實(shí)際需求、人們的心里預(yù)期、也不違反民法通則的規(guī)定。
